第八章交易磋商和合同的订立

即经磋商双方达成了完全一 致的意见。
三.签订合同的依据： 往返函电和谈判记录
四.合同的形式 有书面合同，此外还有口头形
式和其他形式。
可见，签订书面合同不是合 同成立的必要的法律步骤。
我国在《公约》上对合同的 形式作了保留，规定国际买卖合 同必须采用书面形式方可有效。
五.书面合同的作用：
（一）可落实、补充函电磋商的 内容，进一步明确双方的权力和 义务；
第八章交易磋商和合 同的订立
1－7章是研究合同的 内容，第8章是研究合 同产生的过程或程序。
第一节 交易磋商
一.交易磋商的含义： 交易磋商是指买卖双方就
有关交易条件进行协商。
（一）是签订合同必不可少的 准备和根据。
（二）交易磋商的质量决定了 合同的质量。
二.交易形式：
（一）口头磋商：面对面直接 洽谈（商务谈判）。
（二）构成实盘的条件:
1.有特定的受盘人
无特定受盘人的发盘属虚盘。 价目表、商品目录及广告无特定 受盘人。
2.发盘的内容十分肯定
（1）各项交易条件十分明确。 没有含糊不清、模棱两可的词句。
（2）主要交易条件很完整 符合有效合同最低限度的要
求，即明确了品质、数量、价 格三项主要交易条件。
（3）不含任何保留条件 即不留尾巴。
3.全权代表必须具有法定资 格和行为能力。（未成年人、 精神病、酗酒）
（三）有偿性:
双方都有相应的权力和义务，即 相互给付。
英美法系国家称为“对价”，
法国法律体系称为“约因”，即签 订合同所追求的直接目的。有对价 和约因的合同在法律上才能生效。
（四）合法性：即不违背协议， 不违背政策法律。
七.合同的种类和内容：
五.发盘：
一方对另一方提出交易条件。 （法律称为“要约”）
（一）虚盘和实盘：
虚盘：近似询盘，试探性地提 出交易条件即使被对方接受也不 构成合同关系，不受法律约束。 如：寄送给客户的价目表属于虚 盘。（报价单、刊登的广告）
实盘：
发盘人对发盘的内容不得 变更、反悔、一旦被对方接 受，双方便构成合同关系， 具有法律约束力。
国际贸易中的合同，其种 类和内容并无统一的规定。 按合同内容的繁简，可分为
“销售合同”和“确认 书”， 但无实际性区别。
（二）为履行合同提供依据和便 利；
（三）为仲裁和诉讼提供法律一 依据。
六.有效合同应具备的条件： 是指具有法律效力的合同。
（一）自息性：
1.有一方的承诺和另一方的 “要约”为依据。
2.任何一方不得有欺诈、威 胁、强迫、恐吓等手段。
（二）代表性:
1.交易的双方必须是法人；
2.在合同上签字的人必须具 有法定资格和行为能力。
（五）接受生效的时间
各国法律有不同的规定
英美法系国家认为：
接受的函电一经投邮就立即 生效，生效时间以邮戳或电报局 收电印章为准，即使函电在邮递 中遗失，也不会影响合同的成立。
欧洲大陆法系的国家认为：
接受必须送达发盘人才能 发生效力；如果邮递中遗失， 合同就不成立。
（六）对接受是否可以撤回 也有不同解释
（二）书面磋商：电报、信函、 电传、传真等方式进行洽谈；
适用于品种单一、交易数量 大的交易。
三.磋商的内容——交易条件：
（合同的内容、条款）（分为 主要交易条件、一般交易条件）
为了简化磋商内容、缩短磋商 的时间，对一般交易条件不进 行磋商，而是将印就的条款交 对方确定。
一般交易条件，理解不一致。
（二）有条件接受和有效接受
1.有条件接受，相当于还盘， 合同不能成立，不能签订合同。 但修改后被对方确认，也可签订 合同。
2.有效接受，等于法律上的承 诺，可以签订合同，受法律的约 束。
（三）有效接受的条件
1.无条件接受 对发盘的内容无任何异议和保留。
2.在有效期内接受 （1）在发盘送达到受盘人之前 的接受不能视为有效接受，只能 视为交叉发盘。
一般包括：
争议的预防和处理、有的还 包括：品质机动幅度，数量机 动幅度，货运单据、支付方式 及保险等。如属一般交易条件 的违约应视为非根本违约。
四.磋商程序：
（一）询盘：对交易条件的调查摸 底，表达一种交易的愿望。 （二）发盘：提出交易条件。 （三）还盘：对发盘的全部或部分 否定。 （四）接受：完全同意对方提出的 交易条件。 发盘和接受是两个必不可少的环节。
（2）逾期接受无效。
3.合法的受盘人接受
受盘人不得把来盘转让给他人， 非特定受盘人接声明：信函、电传、传真等。 行动：开出信用证等
（四）逾期接受
以下三种有效：
1.逾期接受、发盘人立即确认 同意有效。（立即通知无效者除 外）
2.传递延误有效。 3.节假日、非营业日顺延有效。
如:没有“以我方最后确认为
3.规定了有效期 （虚盘无加注有效期）
发盘一般都有有效期，用于 说明对方表示接受的时间限制。 逾期接受无效。
我国对外发盘的函电一般规 定×月×日复到有效。
节假日、非营业日顺延。
（三）发盘的失效
1.逾期（超过有效期）接受无效。 2.对方拒绝或还盘。 3.撤回或撤销。
撤回：撤回通知在发盘送达 受盘人之前或同时送达。
英美法系国家认为：
接受一经投邮即行生效， 接受实际上是无法撤回的。
欧洲大陆法系的国家认为：
接受在送达发盘人时生效；
如果撤回通知在接受通知送达 受盘人之前或同时送达，接受 可以撤回。
（联合国采纳大陆法系：复到 发盘人有效）
第二节 合同的订立
一.合同的性质 对双方都有约束力的法律文件
二.签订合同的前提条件 一方的发盘被另一方接受，
3.还盘作为新的发盘，原发盘 失效，原发盘不受其发盘的约 束。
4.还盘的内容比发盘的内容 简单，仅对发盘有异议的内容 提出修改意见。
5.还盘也区分为虚盘和实盘。
我国对外发盘和还盘多使用实 盘。
六.接受 （一）含义：
法律上称为“承诺” 。
是受盘人在规定的有效期内 以声明或行动表示同意发盘中 提出的各项条件。
撤销：撤销通知在受盘人作 出接受之前送达。
（四）发盘与还盘
1.还盘：受盘人不同意发盘 中的交易条件，提出修改和变 更的意见，俗话叫“讨价还 价”、“价”不仅仅是“价 格”，而是泛指“交易条件”。
2.发盘与还盘
是一个相对的概念。
还盘实际上是受盘人以发盘 人的地位发出的一个新盘。原 发盘人成为新盘的受盘人。