国际私法学试题参考答案

国际私法学

一、案例分析题（15分）

其住所在法国的美国公民查威克在其住所地死亡。根据其遗嘱，他的遗产归叔母和堂妹所有，仅留10美元给他的兄弟在内的若干人。他的堂妹先于他而死。因此发生了他堂妹的应继承份额如何处理的问题。诉讼在纽约州法院提起。根据纽约州的法律冲突，遗产的继承应依死亡者最后住所地法，即法国法解决；纽约州的实体法规定，其堂妹的遗产由查威克的兄弟取得。法国民法典第1044条规定，其已故堂妹的应继承份额应由其母（既查威克的叔母）取得；如果按照法国的冲突规范，则遗产的继承应依死者的本国法即美国法解决。这样，纽约州法院根据自己的冲突规范所指的援引外国法。

问：1．如果法官认为反致不是纽约州法律的一部分，本案应适用什么地方的法律？这也是本案的最后处理办法。

2．反致包括哪几种情况？各自的含义是什么？

二、简答题（5X6=30分）

1．请予以说明国际私法产生的原因。

2．知识产权的法律适用一般各国具体有哪些实践？

3．识别冲突是如何产生、如何解决？

4．何谓连接点？连接点的发展趋势是怎样的？

三论述题（15分）

论述国际私法的性质。

国际私法学

一、案例分析题

1．法国法

2．反致有四种情况。各自含义请参见教材

二、简答题

1．国际民商事法律冲突的产生是由一些因素共同作用的结果：（1）各国人民之间的正常民商事交往，形成了大量的涉外民商事关系。（2）各国民商事法律对同一问题的规定不同。这是国际私法产生的前提条件。（3）各国赋予外国人在内国的民商事法律地位。（4）内国在一定条件下承认外国法的域外效力。

2．总结各国利用冲突规范保护知识产权的做法，主要有下列的四种方法：（1）原始国法律说，对知识产权的保护，适用该权利登记地国的法律。知识产权输入国一般不愿采用这种做法。（2）被请求保护国法律说，这种做法适合于著作权的保护，但对专利这种要采取申请、审查、批准制度的权利，一概适用这种做法有时不当。（3）行为地法律说，对于知识产权的创立、内容消灭，适用使用行为或侵权行为发生地国家的法律。（4）分割适用法律说，即根据涉及知识产权的不同问题，分别适用不同的冲突规则以确定适当的准据法。这种做法目前比较普遍。

3．（1）不同国家对同一事实赋予不同的法律性质，因而可能援引不同的冲突规范。（2）不同国家往往把具有相同内容的法律问题分配到不同的法律部门。（3）不同国家对同一问题规定的冲突规范具有不同的含义。（4）不同国家有时有不同的法律概念或独特的法律概念。

对于识别冲突的解决，国际上讨论了100多年，至今仍没有一个统一的立法和主张。一般说来，各国法院普遍依法院地法对与案件有关的事实或问题和管辖权规则进行识别，但又不能把依法院地法作为一种僵硬不便的模式。

4．连接点，又称为连接因素或连接根据，它是冲突规范借以确定国际民商事关系应当适用什么法律的根据。

连接点的发展趋势：（1）由僵硬向灵活方向发展，主要表现在当事人合意选择和最密切联系地的出现和适用范围的扩大及其对传统连接点的取代。（2）由简单向复杂方向发展，主要表现在一条冲突规范中连

接点数量的增多和复数连接点类型的增加。（3）连接点含义的多样化趋势，这主要是指同一个连接点在不同场合，为达到不同目的，执行不同功能而有不同的含义。

三、论述题

国际私法的性质，主要是从它们与临近的几个法律部门的关系上分析比较，因而主要涉及到国际私法是国内法还是国际法，国际私法是实体法还是程序法，国际私法是公法还是私法等问题。

1．国际私法是国际法还是国内法

对于这一问题，国内外学者有国内法说、国际法说和二元论三种认识，由此形成“国际法学派”或“世界主义学派”、“国内法学派”或“民族主义学派”和“二元论学派”或“综合论学派”三大学派。

2．国际私法是实体法还是程序法

有的学者认为冲突规范是程序法，有的学者认为冲突规范是实体法，还有学者认为，冲突规范既非是程序法又非程序法，而是法律适用法。

3．国际私法是公法还是私法

国际私法是“公法”还是“私法”，与对其是程序法还是实体法的认识存在关联。如果认为国际私法是实体法，那么其属于“私法”则是必然的推理结论；如果认为国际私法是程序法，则可能得出国际私法是“公法”的结论；如果认为国际私法兼有实体法和程序法的性质，则得出国际私法兼有公私法性质的结论。