第二章商主体制度案例
商法学案例
【商法学案例】一、商主体【案例】下面有十个主体，用你所学的商法知识，回答后面所提问题。
(1)从事房地产经营的某有限责任公司(2)股票在上海证券交易所上市交易的某股份有限责任公司((3）从事服装经营的个体户张某（4）甲乙丙合伙创办的某“同心”商社(5)某城市商业银行（6)林某创办的个人独资企业（7）中国公民王某(8)某省财政厅（9)某财经学院(10）中国红十字学会【问题】(1）上述主体哪些属于商主体？(2）上述主体哪些属于商法人？(3)构成商人的条件有哪些？（4）商人的分类方法有哪些?二、个人独资企业【案例1】【案情简介】李某是某国家机关的工作人员，享受国家公务员待遇.由于李某的工作比较清闲,收入也不高。
因此李某很想从事一些其他的职业，并因此增加自己的收入。
李某了解到市场上饮食业非常赚钱，因此打算成立一家餐馆，采取个人独资企业的形式。
但是由于担心自己的资金以及管理水平有限，因此李某同自己的表弟王某商量后,决定两人共同出资成立该餐馆.两人决定将该餐馆命名为“好味来海鲜酒楼”。
酒楼登记注册的企业名称为“好味来餐饮公司（个人独资）”.李某了解到个人独资企业的出资由自己自愿申报,为了减少自己的责任风险，打算不予申报。
同时由于经营场所对于经营餐饮业非常重要，李某和王某商量后，打算要好好挑选经营场所，所以想在取得工商登记,领取营业执照后再行确定酒楼的营业地点。
接着，李某拿着自己及王某的身份证明以及填写好的个人独资企业申请书，到当地工商局办理登记，因多项条件不符合要求，被当地工商局驳回。
【法律问题】李某的行为是否符合个人独资企业的设立条件？不符合之处有哪些？【案例1】【案情简介】2009年 1月 15日，甲出资 5万元设立A个人独资企业（本题下称“A企业”）.甲聘请乙管理企业事务，同时规定，乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。
2009年2月10日，乙未经甲同意，以A企业的名义从善意第三人丙购入价值2万元的货物。
第二章商事主体法律制度
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三、公司
1、概念：公司是指依照《公司法》的规定，在中国境内 设立的有限责任公司和股份有限公司。公司是企业法 人，有独立的法人财产，享有法人财产权。 2、法律责任的承担：公司以其全部财产对公司的债务承 担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限 对公司承担责任；股份有限公司股东以其认购的股份
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（二）商事登记的种类 1、设立登记。 2、变更登记。 3、注销登记。
（三）商事登记的程序
1、申请。 2、审查。 3、核准。 4、公告。
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三、商事帐薄
（一）概念 商事帐薄是商事主体依法备置的记载其营业状况及 其财产状况的书面薄册。 （二）商事帐薄的种类 1、会计凭证。 2、会计帐薄。 3、财务会计报告。
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第二节
商事个人
一、商事个人的概念和特征
1、概念：商事个人，是指依法取得商事主体资格，独立 从事商事行为，享有权利和承担义务的个体。 2、法律特征：资格的适法性；行为的营利性；责任的无 限性。
3、种类：主要有个体工商户、农村承包经营户和个人独 资企业三类。
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第二章商主体制度.
第二节
二、商法人能力的限制
商法人制度
2、未经许可 不得从事需特别许 可的营业。 3、对自己 的财产不具 有完全的 处分权。 4、不得违反资 金专用条件或其他禁 止性义务.
1、不得擅自 以其财产从事 非经营活动。
限制
第二节
三、商法人的分类
如中美史克
商法人制度
合营或合资商法人 如私营企业、 公司 私营商法人 国有商法人 外商投资商法人 集体商法人
特征： ①商主体是一种法律拟制的主体，权利能力和行为能力具有特殊性。如履行工商登记。 ②以营利为目的。如公司、合伙企业等。 ③商主体是商事法律关系中的当事人。
第一节 商主体概述
三、中国商法中商主体的概念选择与内涵界定
商主体的概念选择
本书观点：在理论上将商主体限定于企业的同时，在立法上不对商主体做任 何界定。
要由商法或者商事单行法规定。各种不以营利为目的的合伙，都属于民事合伙。会
计师事务所和律师事务所等向社会提供专业服务和专业技能的合伙，即使具有某种 营利性，但因各国法律都强调其公共职能，故将其视为民事合伙。其他从事生产经 营和商品销售的合伙，称为商事合伙。我国《民法通则》第二章第五节专门规定了 “个人合伙”制度，即”个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实 物、技术等，合伙经营、共同劳动”。该定义强调“共同出资”、“共同经营”， 基本上属于对商事合伙一般法规定。就此而言，我国《民法通则》没有关于民事合
伙的一般规定。
案例
某合伙企业由某甲、某乙二人依法成立，但经营状况不佳，无力向供货商偿还 50万元货款，某甲，该合伙企业的合伙人和主要负责人，自行驾驶机动车到外地躲 债。某甲驾车中遭遇车祸，医院抢救时垫付各项费用10余万元。某甲出院后，供货
第二章 商事主体概述
典型案例9
案情：商人甲授予其雇员乙经理权。乙 与丙为法律行为。后来发现，甲乙当初 的雇佣合同是无效的。 问题：在上述情况之下，乙与丙的法律 行为是否有效？
申花俱乐部下属的上海申花足球队在1995年度的全国足球甲a联赛中获得冠军提高了申花的知名度使这一名称不再仅仅是申花俱乐部享有独立法人人格的标志还具有了象征荣誉在一定条件下能够发挥号召公众作用的属性
第二章 商事主体概述
第一节 商事主体的概念与特征 一、商事主体的概念 商人、商主体、商事主体之术语运用。 比较法上的观察：法国、德国、日本和美国。（1）行 为标准。（2）职业标准。（3）名义标准。（4）知识 标准。 中国：（1）职业要件？（2）营利要件？（3）行为要 件？（4）登记要件？ 教科书：商事主体是商事关系主体，常简称为“商主 体”或“商人”，是经核准登记而取得从事以营利为 目的的商行为的组织和个人。（较为严格）
经理权与代办权的主要区别
第一，经理权的权限范围大于代办权。 第二，经理权须由商人亲自授予。代办权不须商人亲 自授予，商人的代理人也可授予。 第三，经理权需明示授予。代办权可默示授予，如容 忍代办权和表见代办权。 第四，经理人的签名需附加在商号上，且这个签名附 有表明经理人权限的标记。代办人的签名只能附有表 明代理关系的附加标记。 第五，因经理权所涉范围广泛，故需履行工商登记。 代办权只限于一定的范围，无须履行工商登记。
典型案例5
案情：商人甲委托水果居间商乙为其购 买一定数量的苹果。水果居间商乙知道 果园主丙正在出售苹果，但他并未将此 行情及时向甲做报告。事后，甲自行知 道了此情况，遂要求乙对甲因未购买到 苹果而造成的损失予以赔偿。 问题：甲的请求成立否？
商法讲义2(商主体与商行为)
福建警察学院本科商法专业课程讲义第一编商法总论第二章商主体（与商行为）①第一节商主体概念、特征（赵商法28-30页范商法此部分学理性太强，建议作为课后材料自行了解）一、商主体的概念商主体，又被称为商事主体，是依照商法规定具有商事权利能力与行为能力，能够以自己的名义从事商行为并因此享受权利和承担义务的人，包括个人与组织。
在传统商法中，商主体称为商人。
二、商主体的特征（赵商法29-30页，一般了解）商主体具有以下特征：（1）、商主体由商法法定（商主体法定原则决定）商主体本质上是法律拟制主体（相对于自然人），其享有的权利能力和行为能力具有特殊性，这种特殊性首先表现在能力的形成上机上主体能力的形成一般需经过国家的特别授权程序（履行工商登记）；而且商主体的能力范围是有限的，即以国家授权的经营许可范围为其权利能力与行为能力的界限（合同法司法解释对经营范围已作重大修①商行为部分不作讲解，理由见赵商法第53页最后一段正，只要不违反专营、核准制或经营禁止流通物、违法经营限制流通物即可）（2）、商主体依法具有商事权利能力与商事行为能力（3）商主体的身份或资格经商业登记而取得（4）、商主体是以营利性活动为营业的主体。
所以商主体是特定商行为的主体，其能力的存在与其实施的经营性活动密切相连。
，而且商主体的营利性活动应当具有持续性第二节商主体的分类（赵商法30-40页，讲义为主，赵商法教材为辅范商法实际也是采用三分法）一、按照商主体的组织形态划分对于商主体，依照不同的标准，存在不同的分类，但最为普遍的一种分类是依照商主体的组织形态或特征，即是自然人还是组织体的标准，将其分为商个人、商合伙、商法人。
（对于赵商法34-37页介绍的法定商人、注册商人、任意商人；大商人与小商人；完全商人、拟制商人、表见商人/固定商人、拟制商人的分类，交由学生自行阅读了解，不做讲授范商法30-32页亦是如此）二、我国商主体的类型我国商主体的种类并未以商法典的形式加以明确的划分，但根据现行法律、法规，我国的商主体主要表现为商法人、商合伙、商合伙、商中间人、商辅助人（后两者是从商主体及其内部人员的作用角度进行的划分。
商法总论-商事主体课件
4.债务承担
《个人独资企业法》第31条规定“个人独资企 业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的 其他财产予以清偿”。
这可以直接理解为，企业投资人对企业债务承 担补充责任，即是先由个人独资企业用企业占有的 资产承担责任，不足部分再由企业投资人承担第二 顺序的责任。
1、一般情况下，从正式注册登记、领取营业执 照时取得，成为外在公示手段；
2、在日本、德国，小商人、必然商人和法定商 人登记注册不是法定义务，因此只要实施法律规 定的商事经营行为，就取得商事主体资格。
3、我国登记取得为原则,不登记为另外。
三、商人资格的取得和终止
（二）资格终止： 1、商自然人自动终止营业，完成善后或注销登
（一）《个人独资企业法》
1999年8月30日通过，2000年1月1日施行， 共6章48条。
外商独资企业不适用。
1.概念和特征
概念：个人独资企业，是指依法在中国境内 设立，由一个自然人投资，财产为投资人个 人所有，投资人以其个人财产对企业债务承 担无限责任的经营实体。（法第2条）
特征： ①不具有法人资格。 ②投资人只能是自然人，且为一人。 ③投资人对企业债务负无限责任。
②拟制商人:是登记注册为完备商人，但经营规模不符，
甚至经营业务不属于商行为，仍在立法上视为商人的类 型。
③表见商人 :是未进行登记注册，也不是商事主体，但
以商人名义从事商行为的人。
3、按照商事主体的规模为标准，商事主体可以 分为大商人和小商人。
小商人与大商人相比有许多例外规定 ：
豁免登记，否则加重其负担；
（3）因年龄的限制：即对未成年人的商事能力 加以限制，一般各国都禁止童商，不能取得独立 的商人资格（法商第2条、德民第1822条等）。
第二章商主体
第二章第三章商主体引例：美国德卡特合作协会诉厄本案原告为粮食买卖商，被告是种谷物的农场主。
原告和被告通过电话协商决定由被告向原告出售一万蒲式耳小麦，价格为每蒲式耳2. 84美元。
根据商业习惯，原告便将在电话里的协议写成备忘录转给被告，以确认此买卖。
但事隔不久，小麦价格猛涨，被告以没有书面合同否认此买卖。
原告认为被告毁约，诉诸法院，请求赔偿损失。
根据《美国统一商法典》的规定，价金在500美元以上的买卖必须订立书面合同。
法典又规定商人之间的买卖只要有类似备忘录的文件就算成立，不必要当事人签字。
如不是商人则要有正式的书面合同。
本案核心问题是农场主是否为商人。
堪萨斯最高法院认为，被告农场主对种小麦虽有一定的知识，但他不是以买卖小麦为业的买卖商，没有买卖小麦的专门技能，因此，买卖合同的形式要件不具备，合同未成立，被告胜诉。
由此可见，在美国，认定商人的主要判断标准是看他是否对交易客体具有职业的经验和技能。
第一节商主体概述将私法主体划分为商人和非商人，具有重要意义。
首先，在实证法层面上，私法主体从事营业活动须符合特殊条件，而非各类私法主体能够自动开展营业;其次，商人从事营业须遵循商法之特殊规则，尤其是为保护交易相对人或者便利商人营业，应予遵守如严格责任；再次，实证法上存在专门适用于商人的特殊程序，如商人破产程序和公司重整程序等。
此外，商人须承担特殊义务，比如登记注册义务、交易事项告知义务、商业账簿保存义务等。
一、商主体的概念和特征(一)商主体的概念商主体，也称商事主体或者商人，是基本的商法概念，也是商法制度存在的基础之一。
各国商法典大都对商主体的概念、内涵、商事能力等予以规定。
对比各国商法典关于商人的定义，可以发现，各国商法典在确定商人概念时遵循的立法原则不尽相同，大致分为客观主义原则、主观主义原则和折中主义原则。
1、客观主义原则。
又称实质主义原则，是以商行为作为确定商人含义的立法基础。
此种商法着眼于行为自身的商事属性，并将商事行为的主体确定为商人。
第二章-商主体
,
商事主体的特征
（1）行为和经营特征:从事特定商行为（德 1—6条,法632、633条，日501、502条）；
（2）职业特征：以实施商事交易作为经常从 事或赖以为生的活动；
（3）产权特征：即只有财产权所有人才是商 事主体；
（4）组织特征：必须具备法定的组织形式， 并由此体现其法律地位；
内从事这种行为
（三）商法人分类
国有商法人； 集体商法人； 合营或合资商法人； 私营商法人； 外商投资商法人
二、商个人
（一）概念 是指按照法定构成要件和程序取得特定的商
事主体资格,独立从事商行为，依法承担法律 上的权利和义务的个体。可表现为一个自然人、 一个户，或者一个自然人投资设立的独资企业
（三）商主体的立法规制原则
（1）客观主义原则（实质主义原则）:是指商 法着眼于行为自身的商的性质,并其行为主体确 定为商事主体。（法国《商法典》）
（2）主观主义原则（形式主义原则）:是指商 事法确定商事主体时，着眼于商行为的形式。 （1900年德国《商法典》）
（3）折衷主义原则：在规定商事主体时，同 时将商人概念和商行为概念作为其基础，既注 意商行为的客观性质，又着眼于商行为的形式。 日本商法典亦采用此原则规定商事主体。
二、商主体构成和种类
商事主体可按不同的标准进行分类 商事主体法定原则
（一）根据组织形态不同
商个人 商法人 商事合伙
（二）根据法律授权或设定要件不同
法定商人:德国也称为必然商人或免于登记的商 人,日本称固有商人，指从事固有商行为，即使 没有注册登记，也必然是商人的主体，他们也 有义务进行商业登记，但登记仅有公示效力， 无创设效力；
第二章 商法基本制度
第二章商法基本制度2.1商主体一、商主体与商人依法参加商事法律关系者，都是商事法律关系主体，称为商主体。
商人不能等同于商事主体，它只是商事主体的一部分。
商人是依法登记并取得营业资格者。
参加商事法律关系者不只是商人，还有非商人依法从事商行为者。
●“商人”国外立法定义《法国商法典》NO1：“以从事商行为作为其经常性职业的人就是商人。
”《德国商法典》NO1：“本法典所称的商人是指经营营业的人。
”《日本商法典》NO4：“本法所称商人，是指以自己的名义，并以从事商行为为业者。
”《美国统一商法典》NO2-104：“商人指从事这种或那种货物交易的人在其从业中，显示出他对交易所涉货物具有特殊要求的知识或技能；或者其所雇佣的代理人或经纪人或其他具有类似从业知识或技能的中介也表现出上述知识或技能。
”特征：（1）行为——实施商行为；（2）职业——以实施商行为为经常性职业；（3）名义——以自己的名义实施商行为；（4）技能——必须运用特殊知识或技能实施商行为。
二、商人的分类（一）我国的划分（1）依组织形态——商法人、商合伙、商个人。
（2）依所有制——全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、外商投资企业、混合制企业。
我国1994年出台《公司法》，1997年出台《合伙企业法》，2000年出台《个人独资企业法》。
这些法律出台的顺序和市场经济国家正好完全相反。
按照市场经济规律，中小企业主要的产权组织形式是独资和合伙。
台湾的独资和合伙占将近一半。
在商业领域超过一半。
——制造业的独资和合伙比例基本上是40：1——商业领域的比例是70：1有限公司和股份公司比例基本上是3：2美国1500万家企业——合伙115万家——独资企业1135家基本上是10：1的关系，合伙企业比较多。
（二）国外的划分（1）依照是否需要注册登记——法定商人（必然商人）：以法律规定的商行为为职业的人。
只要从事这类商行为就是商人，不论是否注册登记。
注册商人（应登记商人）：从职业本身不能确定他为商人，必须进行注册登记才被认定为是商人。
第二章 商法基本制度
二、特征： （一） 法定性 各国均以商法典或单行法的方式对商事主体 资格的取得与丧失（与民事主体资格有显著区 别）、权利与义务、名称及类别、行为的范围及 效果等作出详细而严格的规定。 （二）营利性 以从事营利性活动为其常业
关于法定性的理解
1、经商业登记而取得资格，独立从事商业活动
商业登记 商事活动
法国商法典规定：商人者，以商行为为业者。 德国商法典所称的商人是指经营营业的人。
二、商主体的分类 《德国商法典》的分类：商人中心主义 （一）依据商事主体是否应依法注册登记，分： 法定商人、注册商人、自由登记商人 1.法定商人：必然商人或免登记商人， 指从事法定的特定商行为（也称绝对商行为）为营业 内容而无需履行商事注册登记手续的商人。P36 9种基本商事行为：货物和有价证券的买卖、承揽 产品的制造或加工、银行、运输等。 凡从事其中之一者，都是商人，无论是否进行了商 业登记。
商事主体属法律拟制主体，由法律赋予其权 利能力和行为能力。其主体资格的取得须经过商 业登记。
（1）能依据各国商事法律规定，商事主体的成立必须向注 册登记机构提交规定的申请文件，办理商业登记手续；从 事金融、证券等特殊行业经营的商事主体的成立还必须获 得特许审批。 （2）自然人、非营利性法人组织都不需通过商业登记程序。
民事能力中有权利能力、行为能力不一 致。自然人都具有相同的权利能力，行为能力 的差别只因其智力发育和精神状态而有所区别。
3、关于商事能力的特别限制
（1）对未成年人商事能力的限制 不承认未成年人有商事能力－法 各国规定不同： 承认 －日（第五条：未成年人经营前条 的营业，应进行登记） 有限制－－德 我国：A、原则上未成年人不得设立独资企业，也 不得成为合伙人。 B、公司股东身份的继承？ （2）对公务人员商事能力的限制（关于陕西神木法官讨要 红利案件） 各国规定不尽相同，但基本上都禁止公务人员从事 营利性经营活动。可以投资证券。
3.第二章 商事主体 《商法学》 马工程
（三）会计报表 1.会计报表的概念和作用 （1）会计报表的概念 会计报表，也叫会计表册，指根据会计账簿及其他会计资料，按照统一 的格 式、内容和方法编制的，以综合反映商事主体在一定时期内 (通常是 一个会计期 间)的生产经营成果和财务状况的一种书面报告和表册。 主要包括资产负债表、 损益表、现金流量表、财务状况说明书以及利润 分配表。 （2）会计报表的作用 其作用在于反映商事主体的财务状况和经营成果，向会计报表使用人提 供必要的财务资料和会计信息。
3.外国人商事能力的限制 按照我国法律规定，外国的自然人、法人以及其他组织，在我国从事 商事活动，须经我国有关部门批准，并办理登记手续。 具体来说，其商事活动主要采取以下四种形式： （1）按照我国法律设立的具有我国商事主体资格的外商投资企业。 （2）外国企业依法设立分支机构从事经营活动。 （3）外国企业依法设立常驻代表机构。 （4）外国企业经批准直接从事生产经营活动。
（二）商业名称权的权能
（三）商业名称权的保护 法律对于商业名称权的保护主要体现在两个方面： 1.同一商业名称登记的排除。 在商业名称的登记机关辖区内，不得再登记与已登记的同行业商业名 称相同或者近似的商业名称。 2.同一商业名称或类似商业名称使用的排除。
保护商业名称权的立法模式在各国并不统一，通常是同时适用多 种法律规范予以保护，如民法、商法、反不正当竞争法及专门法等。
2.商业名称与商标
商业名称与商标都是一定对象的标识，都具有一定的区别功能，有时商 业名称中的字号本身就是商标。
虽然商业名称与商标具有上述方面的联系，但二者亦有明显的区别：
（1）商业名称用于区分不同的商事主体，而商标则用来区分不同的商品； （2）一个商事主体只能有一个商业名称，但可以有多个商标； （3）商业名称只能以文字形态存在，而商标可以文字、图形、数字、字 母、颜色及其组合的形态来表示； （4）一个商事主体可以没有商标，但是必须有自己商业名称； （5）商业名称的空间效力范围以核准机关辖区为限，而商标的专用权在 全国范围内有效。
第二章商事主体
三、商号
• 5、企业可以选择字号。字号应当由两个以上的字组成。 企业有正当理由可以使用本地或者异地地名作字号，但不 得使用县以上行政区划名称作字号。私营企业可以使用投 资人姓名作字号。外资企业如使用外国公民姓名作字号， 需报国家工商行政管理局核定。其他企业不得使用公民姓 名作字号。下列企业，可以申请在企业名称中使用“中 国”、“中华”或者冠以“国际”字词： • 全国性公司； • 国务院或其授权的机关批准的大型进出口企业； • 国务院或其授权的机关批准的大型企业集团； • 国家工商行政管理局规定的其他企业。
三、商号
• • • （一）商号概述 商号的概念 又称为商业名称、企业名称、厂商名称、字号， 是指商事主体从事商事营业所使用的名称。在 英文中常见的词有：“Business Name”、 “Trade Name”、“Commercial Name”等， 美国法中对于合伙组织的字号则多用“FirmName”。目前在我国，商号、字号只是企业名 称的组成部分，如“同仁堂药店”中的“同仁 堂”。
二、商事登记
• （二）商事登记的范围 • 即哪些商事主体应登记或可以不登记。 • 我国现行法律法规规定，企业法人、联营 企业、企业法人的分支机构、外国企业在 我国境内设立的办事机构等，均应进行登 记。包括：1、开业登记，又称为设立登记； 2、变更登记 ；3、注销登记 。
二、商事登记
• • （三）商事登记的事项 企业法人登记注册的主要事项：企业法人名称、 住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经 营范围、经营方式、注册资金、从业人数、经 营期限、分支机构。公司的登记事项包括：名 称、住所、法定代表人、注册资本、企业类型、 经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者 股份有限公司发起人的姓名或者名称。合伙企 业的登记事项应当包括：合伙企业的名称、经 营场所、经营范围、经营方式和合伙人的姓名 及住所、出资额及出资方式。
国际商事主体法案例
第二节 个人独资企业法
【案情摘要】某个人独资企业原来由投资人甲自行经营，盈利1000万元。后因投资人甲因 健康原因，不能亲自经营管理企业，便委托乙管理企业。由于乙不善于经营，企业连年亏 损，现欠债1500万元，企业很难再维持下去，故准备解散并清算。 【法律问题】1．独资企业解散后的1500万元债务应由谁来承担?为什么? 2．如果独资企 业财产不足以清偿债务，怎么办?
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(4)甲聘任B担任合伙企业的经营管理人员及为C公司提供担保的行为不符合规定。 根据《合伙企业法》的规定， 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当 经全体合伙人一致同意： （一）改变合伙企业的名称； （二）改变合伙企业的经 营范围、主要经营场所的地点； （三）处分合伙企业的不动产； （四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； （五）以合伙企业名义 为他人提供担保； （六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。
21
丁可以向甲、乙、丙追偿其未实现的债权，并且在甲已按债务分担比例偿还了自己 负担的2.5万元的情况下，仍然有权向甲要求偿还剩下的2.5万元。
22
案例2 【
】某普通合伙企业由甲、乙、丙、丁四人投资设立，由甲执行合伙企业
事务，对外代表合伙企业。2007年6月，甲以合伙企业的名义与善意第三人A公司签 订了代销合同，合伙人乙获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议 后，即向A公司表示对该合同不予承认，因为合伙人甲无权单独与第三人签订代销合 同。2007 年7月， 合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。 2007年8月，合伙人丁撤资退伙。于是，合伙企业又接纳戊入伙，戊出资4万元。
三、合伙企业法 四、公司法
五、外商投资企业法
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[法学]第二章-商事主体
![[法学]第二章-商事主体](https://img.taocdn.com/s3/m/b2b1ed916037ee06eff9aef8941ea76e59fa4a44.png)
2.特征
①商合伙必须由两个或两个以上的合伙人共同 组建。
②商合伙设立的基础是合伙合同。 ③商合伙的财产为合伙人共有。 ④商合伙的合伙人是共同经营关系。 ⑤各合伙人对合伙的债务承担无限连带责任或
有限责任。
二、商合伙的分类
1.个人合伙 2.合伙型联营 3.合伙企业
三、商合伙的价值
1.人合性企业，普通合伙人承担无限责任 2.共同管理，合伙人个人可对企业实施管理
一、商合伙的概念和特征
1.概念 商合伙，是指两个或两个以上的合伙人，
按照法律和合伙协议的规定，共同出资、 合伙经营、共担风险、共享收益，对合伙 经营所产生的债务承担无限连带责任或有 限责任的商事组织。 我国商事合伙的主要法律依据是： 1997年2月23日颁布、2006年8月27日修 订的《合伙企业法》。
3.权利和义务 权利： 管理企业事务 义务：
①遵法守信，不得损害社会公共利益； ②依法纳税； ③依法设置会计账簿，进行会计核算； ④依法保障职工权益。
4.解散与清算 ①解散： 投资人决定； 投资人死亡（或宣告死亡）而没有继承人（或
者继承人放弃继承权）的； 依法被吊销营业执照等情况。 ②清算： 顺序是：
2.缺点： 第一，资金少，筹资受到限制； 第二，经营范围受到法律严格限制； 第三，出资人负无限责任，风险很大。
三、商个人的种类
个体工商户 个人独资企业 私营企业
《个人独资企业法》
1999年8月30日通过，2000年1月1日施行， 共6章48条。
外商独资企业不适用。
1.概念和特征
概念：个人独资企业是指依法在中国境内 设立，由一个自然人投资，财产为投资人 个人所有，投资人以其个人财产对企业债 务承担无限责任的经营实体。（法第2条）
第二章商主体制度 PPT
4
商代:就是在自己得商号通过营业为商人办理业务,自己负担营业开支。 商辅:未经商人特别允许,商辅助人不得兼任其她业务。
第六节 商辅助人制度
一、商辅助人含义
★商辅助人分类★
基于雇佣关系产生得商辅助人,就是指依据商主体与商辅助人订立 得雇佣合同而产生得商辅助人,包括推销员、采购员等;
基于委托关系产生得商辅助人,就是指依据商主体与商辅助人之间 订立得委托合同而产生得商辅助人,包括经理人、代办人等;
第五节
二、商中间人类型·行纪商
商中间人制度
概念:行纪商就是以自己得名义为她人(委托人)购买或者销售货物、有价证券并以其作为 职业性经营得人。
特点:
1、行纪商必须以自己得名义从事行为; 2、不仅就是契约当事人,而且与交易活动得结果密切相关; 3、委托人承担最后交易后果; 4、行纪商得身份与职业经营密切相关。
如我国出现得房屋租赁中介服务机构、以及船舶居间商、原材料居间商、动产居间 商、杂货居间商、牲畜居间商、个人贷款居间商等。
第五节
二、商中间人类型·居间商
商中间人制度
特点
(一)不以自己或她人得名义缔约。 (二)就是一种完全商人。 (三)行为基于佣金请求权而非契约。 (四)对其活动所导致得结果不负有义务。 (五)居间商从事居间行为得二种方式:
案例
某合伙企业由某甲、某乙二人依法成立,但经营状况不佳,无力向供货商偿还50 万元货款,某甲,该合伙企业得合伙人与主要负责人,自行驾驶机动车到外地躲债。 某甲驾车中遭遇车祸,医院抢救时垫付各项费用10余万元。某甲出院后,供货商、医 院分别向某甲及其任职得合伙企业提出赔偿请求。此案例涉及如何认定合伙债务、 合伙人个人债务得问题,还涉及合伙债务与合伙人债务并存时,如何协调两类债权人 利益关系得问题。
第二章 商事主体 《商法学》 马工程 PPT
（二）关于商事能力的特别限制 1.未成年人商事能力的限制 未成年人包括无行为能力人和限制行为能力人。 我国目前尚无关于未成年人商事能力的明确规定，但有关企业立法涉及了 自然人设立企业的能力。一般认为企业主应当具备完全行为能力，原则上 未成年人不得设立独资企业从事营业活动。 2.对于公务人员商事能力的限制 各国公务员法大都规定，凡公务人员不得直接或间接经营商业或其他投机 事业。我国对党政机关及其干部从事商事经营活动，进行了严格的限制。
（三）商合伙 1.法律特征： （1）商合伙由两个以上的合伙人组成，是共同投资、共同经营、共享利益、 共担风险的共同经营体。 （2）商合伙是非法人企业，这是商合伙区别于商法人的主要法律特征。 （3）商合伙依商事法成立并受商法规范调整。 （4）商合伙以营利为目的，这是商合伙不同于一般民事合伙的主要特征。 2.具体表现 合伙企业
（4）一个商事主体可以没有商标，但是必须有自己商业名称；
（5）商业名称的空间效力范围以核准机关辖区为限，而商标的专用权在全 国范围内有效。
二、商业名称的构成、选定和取得 （一）商业名称的构成 在我国，商业名称必须具备下列要素： 1.行政区划 2.字号 3.行业或经营特点 4.组织形式
（二）商业名称的选定
2.商业名称与商标
商业名称与商标都是一定对象的标识，都具有一定的区别功能，有时商业名 称中的字号本身就是商标。
虽然商业名称与商标具有上述方面的联系，但二者亦有明显的区别：
（1）商业名称用于区分不同的商事主体，而商标则用来区分不同的商品；
（2）一个商事主体只能有一个商业名称，但可以有多个商标；
（3）商业名称只能以文字形态存在，而商标可以文字、图形、数字、字母、 颜色及其组合的形态来表示；
二、商事主体的种类 （一）商个人 1.法律特征 （1）商个人作为商法确认的主体，须经法定核准登记。 （2）商个人的权利与自然人的权利不同。 （3）商个人所从事的是商事行为，即以营利为目的的经营性行为。 （4）商个人对其经营债务须承担无限责任。 2.具体表现 （1）个体工商户 （2）农村承包经营户
商主体法律案例(3篇)
第1篇一、案件背景原告：甲公司（以下简称“甲”）被告：乙公司（以下简称“乙”）第三人：丙公司（以下简称“丙”）2018年3月，甲公司、乙公司和丙公司共同出资成立了一家科技公司，甲公司占股60%，乙公司占股30%，丙公司占股10%。
公司成立后，甲公司担任公司法定代表人，乙公司和丙公司派代表担任公司董事和监事。
2019年10月，甲公司因经营不善，决定将所持股权转让给乙公司。
双方经协商，达成如下股权转让协议：1. 甲公司将其持有的60%股权转让给乙公司，转让价格为3000万元。
2. 乙公司应在协议签订之日起30日内支付全部股权转让款。
3. 股权转让完成后，乙公司成为公司控股股东，甲公司不再担任法定代表人。
4. 股权转让过程中，丙公司享有优先购买权。
5. 本协议一式三份，甲公司、乙公司和丙公司各执一份。
协议签订后，甲公司、乙公司和丙公司均按约定履行了各自的义务。
但乙公司在支付股权转让款后，未办理股权变更登记手续。
甲公司遂向法院提起诉讼，要求乙公司履行股权转让协议，办理股权变更登记手续。
二、争议焦点1. 乙公司是否应当履行股权转让协议，办理股权变更登记手续？2. 丙公司是否享有优先购买权？三、法院判决法院经审理认为：1. 关于乙公司是否应当履行股权转让协议，办理股权变更登记手续的问题。
根据《公司法》第三十二条规定：“公司设立时，发起人应当认购全部股份。
公司成立后，股东之间可以转让其股份。
”本案中，甲公司、乙公司和丙公司共同出资成立科技公司，甲公司作为发起人，有权将其持有的股份转让给乙公司。
双方签订的股权转让协议符合法律规定，合法有效。
乙公司作为受让人，应当按照协议约定支付股权转让款，并办理股权变更登记手续。
乙公司未履行股权转让协议，属于违约行为，应承担相应的法律责任。
2. 关于丙公司是否享有优先购买权的问题。
根据《公司法》第七十一条规定：“股东转让其股份的，应当通知其他股东。
其他股东在同等条件下，有优先购买权。
商主体法律案例(3篇)
第1篇一、案情简介甲公司（以下简称甲方）与乙公司（以下简称乙方）于2019年6月1日签订了一份《货物买卖合同》，约定甲方向乙方购买一批货物，总价款为100万元。
合同约定货物于2019年7月31日前交付，乙方收到货款后5个工作日内办理货物交接手续。
合同签订后，甲方按照约定向乙方支付了全部货款。
然而，乙公司未能按照合同约定的时间交付货物。
经过多次催促，乙方于2019年8月20日交付了货物，但货物存在质量问题，甲方拒绝接收。
甲方与乙方协商不成，遂向法院提起诉讼，要求乙方返还货款100万元，并赔偿因货物质量问题造成的损失。
二、争议焦点1. 乙方是否违约？2. 甲方要求返还货款的请求是否合理？3. 甲方要求乙方赔偿损失的请求是否合理？三、法院审理1. 关于乙方是否违约的问题法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四条的规定：“当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
”乙方在签订合同后未能按照约定的时间交付货物，已经构成违约。
2. 关于甲方要求返还货款的请求是否合理的问题法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
”乙方未能按照约定交付货物，甲方有权要求返还货款。
3. 关于甲方要求乙方赔偿损失的请求是否合理的问题法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，造成对方损失的，应当承担损失赔偿责任。
”由于乙方交付的货物存在质量问题，导致甲方遭受损失，乙方应当承担相应的赔偿责任。
四、判决结果法院判决如下：1. 乙方返还甲方货款100万元；2. 乙方赔偿甲方因货物质量问题造成的损失10万元。
五、案例分析1. 本案中，乙方未能按照合同约定的时间交付货物，已经构成违约。
根据《中华人民共和国合同法》的规定，甲方有权要求返还货款。
商主体法律案例分析(3篇)
第1篇案情简介：甲公司（以下简称甲方）与乙公司（以下简称乙方）于2021年5月签订了一份《产品销售合同》，约定甲方购买乙方生产的某型号产品，总价款为100万元，支付方式为货到付款。
合同中还约定了产品质量保证、售后服务、违约责任等内容。
合同签订后，甲方按约定支付了货款，但乙方交付的产品存在严重质量问题，甲方要求退货，乙公司拒绝，双方因此产生纠纷。
案件焦点：1. 乙方交付的产品是否符合合同约定的质量标准？2. 甲方是否可以要求退货？3. 双方违约责任如何承担？案例分析：一、关于产品质量问题根据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条的规定，当事人应当按照约定的质量要求履行合同。
本案中，合同中对产品的质量标准有明确约定，乙方交付的产品明显不符合合同约定的质量要求，存在严重质量问题。
因此，乙方交付的产品不符合合同约定的质量标准。
二、关于甲方是否可以要求退货根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，对方可以要求履行、采取补救措施或者解除合同。
本案中，乙方交付的产品不符合合同约定的质量标准，甲方有权要求退货。
三、关于双方违约责任承担1. 乙方的违约责任：根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任。
本案中，乙方交付的产品不符合合同约定的质量标准，应当承担违约责任。
2. 甲方违约责任：本案中，甲方已按约定支付了货款，不存在违约行为。
判决结果：法院经审理后认为，乙方交付的产品不符合合同约定的质量标准，甲方有权要求退货。
乙方应当承担退货责任，并赔偿甲方因此遭受的损失。
甲方已按约定支付了货款，不存在违约行为。
案件启示：1. 合同当事人应严格按照合同约定履行义务，确保产品质量。
2. 当合同履行过程中出现质量问题，当事人应及时沟通，协商解决。
3. 当合同一方违约时，另一方应依法维护自身合法权益。
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法
Commercial law
By Aquar
第二章 商主体制度
第一节 商主体概述
一、法律主体与商主体
法律主体
指法律关系的参加者，即在法律 关系中享有权利、承担义务的人。
商主体
既具有民事主体的性质与标准， 也具有自身的特殊性质、素质。
一般包括自然人与法人
商主体在承担法律赋予它的较高的 义务的同时，也享有特殊的利益。
例如：民事法律关系中享有民事权利和承担民事义务的 人；刑事法律关系中因犯罪而应承担刑事责任的自然人 和单位；行政法律关系中的行政主体和行政相对人。
例如：作为商主体的公司，其设立程序、组织
机构、承担有限责任等制度设计远严格于普通 法律主体。
第一节 商主体概述
二、传统商法中商主体的概念与特征
概念：依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商行为，享受权利 和承担义务的人，包括个人和组织。
①拟制的法律主体，通过法律行为创立的。
商法人是按照法定构成要 件和程序设立的，拥有法 人资格，参与商事法律关
②符合法律规定的条件——实体法和程序法。 ③具备法人的基本特征。 ④商法人的商行为受商法调整。
系，依法独立享有权利和 承担义务的组织。 ⑤具有独立的权利能力、行为能力和责任能力。 ⑥突出特点——财产独立和意思独立。
如中小学 校办工厂
如中石化 中国电网
如微软、英特 尔、IBM公司
第三节
一、商合伙的概念和特征
商合伙制度
概念：商合伙是指两个或两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共 同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙经营承担无限连带责任的商事组织。
特征： 1、合伙人—— 两个或两个以上。 2、设立基础 —— 合伙合同。 3、财产归属——合伙人共有。 4、商事经营活动——可共同经营、可委托一或数位合伙人代为之。 5、责任承担——全体合伙人承担无限连带责任（有限合伙除外）。
特征： ①商主体是一种法律拟制的主体，权利能力和行为能力具有特殊性。如履行工商登记。 ②以营利为目的。如公司、合伙企业等。 ③商主体是商事法律关系中的当事人。
第一节 商主体概述
三、中国商法中商主体的概念选择与内涵界定
商主体的概念选择
本书观点：在理论上将商主体限定于企业的同时，在立法上不对商主体做任 何界定。
概念：按照法定构成要件和程序取得特定的商主体资格，独立从事商行为，依法承担法 律上的权利和义务的个体。
自然人
户 个体工商户，是指工商登记 上的户，即工商登记上的一 个注册单位。
独资企业
第四节
思考：
商个人制度
公司的“经理“、”高管“是否可以认为是商人？
我们一般意义上理解的商人，应当是指与商事活动有关的一切个人和组织， 甚至包括一些从事准商事活动的小商人。例如，路边的摊贩，修车个体户等等， 在最广义理解上，商辅助人，包括高管和经理都属于高管。如果从最广义上理解， 只要和商事活动有关的个人和组织都是商人。法律意义上的商人，应当具备盈利 性的目的、从事商事活动（包括生产经营活动等），有一定的财产，具有一定的 法律人格。比如经理，在 一般 意义上理解，经理是“做生意”的人，是商人， 但是在法律上，经理并不是一个独立的“人”，其代表的公司才是一个独立的法 人，即真正的商人，是否具有一定的法律人格是关键。
伙的一般规定。
案例
某合伙企业由某甲、某乙二人依法成立，但经营状况不佳，无力向供货商偿还 50万元货款，某甲，该合伙企业的合伙人和主要负责人，自行驾驶机动车到外地躲 债。某甲驾车中遭遇车祸，医院抢救时垫付各项费用10余万元。某甲出院后，供货
商、医院分别向某甲及其任职的合伙企业提出赔偿请求。此案例涉及如何认定合伙
债务、合伙人个人债务的问题，还涉及合伙债务和合伙人债务并存时，如何协调两 类债权人利益关系的问题。
合伙债务清偿规则：先以合伙财产优先偿还债权人；合伙财产不足的，由合伙人对债 权人承担无限连带责任，合伙人之间按照出资比例或者约定比例承担责任。
2018/10/14
第四节
一、商个人的概念、特征和类型
商个人制度
要由商法或者商事单行法规定。各种不以营利为目的的合伙，都属于民事合伙。会
计师事务所和律师事务所等向社会提供专业服务和专业技能的合伙，即使具有某种 营利性，但因各国法律都强调其公共职能，故将其视为民事合伙。其他从事生产经 营和商品销售的合伙，称为商事合伙。我国《民法通则》第二章第五节专门规定了 “个人合伙”制度，即”个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实 物、技术等，合伙经营、共同劳动”。该定义强调“共同出资”、“共同经营”， 基本上属于对商事合伙一般法规定。就此而言，我国《民法通则》没有关于民事合
第二节
二、商法人能力的限制
商法人制度
2、未经许可 不得从事需特别许 可的营业。 3、对自己 的财产不具 有完全的 处分权。 4、不得违反资 金专用条件或其他禁 止性义务.
1、不得擅自 以其财产从事 非经营活动。
限制
第二节
三、商法人的分类
如中美史克
商法人制度
合营或合资商法人 如私营企业、 公司 私营商法人 国有商法人 外商投资商法人 集点：商主体是能够依商法规定以自己的名义直接从事商行为，享受权 利和承担义务的企业。
四、商主体的分类
法定商人，法律规定且无须注册登记的商人。如德国、日本、 韩国。 注册商人，经过商事登记程序设立的商人。如手工业、贩卖业、 服务业。 任意商人，依法由其自主决定是否登记注册的商人，如农业、 林业、附属行业。 固定商人，以营利为目的，有计划的、反复的、连续的从事特 定商行为的商人。 拟制商人，不以商行为为职业，但商法着眼于主体的经营方式 和企业形态，仍视为商人的商人 大商人（完全商人），符合法律规定的营业范围，符合登记 的营业条件的商人。 小商人，依商事特别法规定而设立的商人。
分类
第一节 商主体概述
五、当代商主体观念之变革：从商人到企业
传统商法 制度缺陷 变革取向
商人始终是商行 为的主体，是商 法调整的对象。
①忽略了企业自身的法律地位， 市场主体不符合经济发展和规 模扩大。 ②忽略了股东尤其控股股东的 高管在公司治理中的特殊地位。 从商人到企业
第二节
一、商法人的概念
商法人制度
第三节
二、我国商合伙类型
商合伙制度
合伙型 联营 《民通》规定，合伙联营是指企业 事业单位之间依照联营合同组建的。
商合伙 类型 个人合伙 按照《合伙企业法》设立的普
通合伙企业和有限合伙企业。
按照《民通》和工商登记 法规规定登记，并以工商 个体户名义领取营业执照。
合伙企业
商事合伙与民事合伙的关系
在大陆法国家中，合伙分为民事合伙和商事合伙，前者由民法典规定，后者主