2008年司法考试民法部分真题解析
【最新】司法考试历年真题解析——民事诉讼法(2008年)
司法考试历年真题解析——民事诉讼法（2008年）2008年司法考试卷三《民诉》真题解析一、单选题33. 王某承包了20亩鱼塘。
某日，王某发现鱼塘里的鱼大量死亡，王某认为鱼的死亡是因为附近的腾达化工厂排污引起，遂起诉腾达化工厂请求赔偿。
腾达化工厂辩称，根本没有向王某的鱼塘进行排污。
关于化工厂是否向鱼塘排污的事实举证责任，下列哪一选项是正确的？（）A. 根据“谁主张、谁举证”的原则，应当由主张存在污染事实的王某负举证责任B. 根据“谁主张、谁举证”的原则，应当由主张自己没有排污行为的腾达化工厂负举证责任C. 根据“举证责任倒置”的规则，应当由腾达化工厂负举证责任D. 根据本证与反证的分类，应当由腾达化工厂负举证责任正确答案： A答案解析：本题考核环境污染侵权的举证责任。
在环境污染致人损害的案件中，加害人对免责事由以及行为与损害结果之间不存在因果关系负举证责任，受害人对排污事实和受损的事实负举证责任。
34. 居民甲与金山房地产公司签订了购买商品房一套的合同，后因甲未按约定付款。
金山公司起诉至法院，要求甲付清房款并承担违约责任。
在诉讼中，甲的妻子乙向法院主张甲患有精神病，没有辨别行为的能力，要求法院认定购房合同无效。
关于本案的说法，下列哪一选项是正确的？（）A. 法院应当通知甲的妻子作为法定诉讼代理人出庭进行诉讼B. 由乙或金山公司申请对甲进行鉴定，鉴定过程中，诉讼继续进行C. 法院可以依职权决定对甲进行鉴定D. 乙或金山公司可以向法院申请认定甲为无民事行为能力人，法院应裁定诉讼中止正确答案： D答案解析：本题考核诉讼中止。
《民诉意见》第一百九十三条规定，在诉讼中，当事人的利害关系人提出该当事人患有精神病，要求宣告该当事人无民事行为能力或限制民事行为能力的，应由利害关系人向人民法院提出申请，由受诉人民法院按照特别程序立案审理，原诉讼中止。
35. 赵某与黄某因某项财产所有权发生争议，赵某向法院提起诉讼，经一、二审法院审理后，判决该项财产属赵某所有。
2008司法考试题(民法-案例分析)
2008年司法考试题－案例分析四、（本题23分）案情：A房地产公司（下称A公司）与B建筑公司（下称B公司）达成一项协议，由B公司为A公司承建一栋商品房。
合同约定，标的总额6000万元，8个月交工，任何一方违约，按合同总标的额20%支付违约金。
合同签订后，为筹集工程建设资金，A公司用其建设用地使用权作抵押向甲银行贷款3000万元，乙公司为此笔贷款承担保证责任，但对保证方式未作约定。
B公司未经A公司同意，将部分施工任务交给丙建筑公司施工，该公司由张、李、王三人合伙出资组成。
施工中，工人刘某不慎掉落手中的砖头，将路过工地的行人陈某砸成重伤，花去医药费5000元。
A公司在施工开始后即进行商品房预售。
丁某购买了1号楼101号房屋，预交了5万元房款，约定该笔款项作为定金。
但不久，A公司又与汪某签订了一份合同，将上述房屋卖给了汪某，并在房屋竣工后将该房的产权证办理给了汪某。
汪某不知该房已经卖给丁某的事实。
汪某入住后，全家人出现皮肤瘙痒、流泪、头晕目眩等不适。
经检测，发现室内甲醛等化学指标严重超标。
但购房合同中未对化学指标作明确约定。
因A公司不能偿还甲银行贷款，甲银行欲对A公司开发的商品房行使抵押权。
问题：1.若B公司延期交付工程半个月，A公司以此提起仲裁，要求支付合同总标的额20%即1200万元违约金，你作为B公司的律师，拟提出何种请求以维护B公司的利益？依据是什么？2.对于陈某的损失，应由谁承担责任？如何承担责任？为什么？3.对于陈某的赔偿，应当适用何种归责原则？依据是什么？4.对于乙公司的保证责任，其性质应如何认定？理由是什么？5.若甲银行行使抵押权，其权利标的是什么？甲银行如何实现自己的抵押权？6.丁某在得知房屋卖给汪某后，向法院提起诉讼，要求A公司履行合同交付房屋，其主张应否得到支持？为什么？7.汪某现欲退还房屋，要回房款。
你作为汪某的代理人，拟提出何种请求维护汪某的利益？依据是什么？8.如果A公司不能向B公司支付工程款，B公司可对A公司提出什么请求？参考答案：1.请求仲裁机构减少违约金。
2008年司法考试真题解析民法—合同的效力
7．甲手机专卖店门口立有一块木板，上书"假一罚十"四个醒目大字。
乙从该店购买了一部手机，后经有关部门鉴定，该手机属于假冒产品，乙遂要求甲履行其"假一罚十"的承诺。
关于本案，下列哪一选项是正确的?
A．“假一罚十”过分加重了甲的负担，属于无效的格式条款
B．“假一罚十”没有被订入到合同之中，故对甲没有约束力
C．“假一罚十”显失公平，甲有权请求法院予以变更或者撤销
D．“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，应当认定为有效
合同的效力；格式条款
本案中甲手机专卖店所做的单方民事行为主体合格，意思表示真实，且不违反法律及社会公共利益，因此应认定为有效，D项正确。
其不属于《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》《民通意见》第72条规定的显示公平，C项错误。
依《合同法》第40条知，提供格式条款的一方为免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效，所以A项错误。
【格式条款由于其独具的现实意义，近年来已经成为司法考试的热点，其提供者利用其具有的优势地位，于拟定条款时加入有利于其自己，而不利于相对人的不公平、不合理的条款，依免除、减轻自己的责任、加重相对人的责任等。
故法律对此做出特别的限制。
而本题卖方做出的假一罚十的意思表示原则，依据合同自由原则是有效的，不属于法律限制的范畴，由于明确此点，考试时才不至于被引诱项所迷惑】。
【最新】司法考试历年真题解析——民法(2008年延考)
司法考试历年真题解析——民法（2008年）2008年司法考试卷三《民法》（延考）真题解析一、单选题1. 关于民事权利，下列哪一选项是正确的？（）A. 抵销权属抗辩权B. 权利的行使不都是事实行为C. 支配权的客体只能是物D. 请求权基于基础权利受侵害而发生正确答案： B答案解析：本题考核民事权利的类型。
选项A错误。
抗辩权是指能够阻止请求权效力的权利，抗辩权主要是针对请求权的。
形成权是依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭的权利。
撤销权、解除权、追认权、抵销权等都是形成权。
选项B正确。
权利的行使可以是事实行为，也可以是法律行为。
选项C错误。
支配权是对权利客体进行直接的排他性支配并享受其利益的权利，人身权、物权、知识产权中的财产权等都属于支配权。
物权的客体不限于物，例如权利质权。
选项D错误。
民事权利可以分为原权利与救济权。
侵权损害赔偿请求权被认为属于救济权，是基于基础权利受到侵害而产生，但是请求权不仅包括侵权损害赔偿之债的请求权，还包括合同之债的履行请求权等，而后者即属于原权利。
2. 关于自然人和法人的权利能力，下列哪一选项是正确的？（）A. 自然人和法人都享有人格权B. 自然人和法人人格权受侵害时都可向法院请求精神损害赔偿C. 自然人与法人民事权利能力的范围相同D. 各类法人的民事权利能力的范围相同正确答案： A答案解析：本题考核自然人和法人的民事权利能力。
选项A正确。
人格权是指民事主体固有的，由法律确认的，以人格利益为客体，为维护民事主体具有法律上的独立人格所必备的基本权利。
人格权对于自然人来讲，是与生俱来的；对于法人和其他组织来讲，自成立时享有。
选项B错误。
《精神损害赔偿司法解释》第五条规定，法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理。
据此可知，法人的人格权受到侵害时是不能向法院请求精神损害赔偿的，即便是向法院主张了，法院也不予受理。
选项C错误。
2008司法考试民法试题分析
2008司法考试民法试题分析李仁玉北京工商大学法学院教授〉〉接上期再如卷三中第10题：下列哪一选项属于所有权的继受取得？A.甲通过遗嘱继承其兄房屋一间B.乙的3万元存款得利息1000元C.丙购来木材后制成椅子一把D.丁拾得他人搬家时丢弃的旧电扇一台答案：A。
本题考查所有权的继受取得的方式。
所有权的取得方式是所有权理论的基础性问题，所有权的取得方式可以分为原始取得和继受取得，如果是基于原所有权人的意志而取得称为继受取得，继受取得通常包括买卖、赠与、互易、遗嘱继承、遗赠、遗赠抚养协议等。
如果不是基于原所有权人的意志而是基于法律的规定取得则属于原始取得，通常包括法定继承、孳息、事实行为、先占、国有化、罚款、没收、税收、劳动所得等。
本题B选项属于孳息取得。
C选项属于事实行为。
D选项属于先占。
再如卷三中第52题：关于诉讼时效，下列哪些选项是正确的？A.诉讼时效仅适用于请求权B.一般诉讼时效期间属可变期间C.诉讼时效期间均从权利人知道或应当知道权利被侵害时起计算D.诉讼时效期间届满后所受领的给付构成不当得利答案：AB。
本题考查了诉讼时效的基础理论问题。
诉讼时效仅适用于请求权，支配权不存在诉讼时效。
形成权适用除斥期间，不适用诉讼时效。
抗辩权既不适用诉讼时效，也不适用除斥期间。
诉讼时效属于可变期间，其适用中止、中断和延长，当然最长时效不适用中止和中断，但适用延长。
诉讼时效期间的计算一般从权利人知道或应当知道权利被侵害时起计算，但最长时效从行为发生时开始计算。
诉讼时效届满后，义务人履行义务又反悔的，人民法院不予支持。
所谓稳中求新，就是对以前的考点在题型内容设计上注入了新的内容。
与前几年国家司法考试民法试题相比较，在考点上重合部分达到80%以上，但重合的考点不是简单的移植，而是在题型的内容上进行了全新的安排和设计，具有稳中求新的特点。
例如卷三中第2题：德胜公司注册地在萨摩国并在该国设有总部和分支机构，但主要营业机构位于中国深圳，是一家由台湾地区凯旋集团公司全资设立的法人企业。
2008年四川司考民真题
（2008年·四川）33. 1997年6月，刘某与张某离婚，法院判决2岁的儿子由刘某抚养，张某每月给付200元抚养费。
2005年8月，刘某觉得每月200元的抚养费根本无法维持儿子的基本生活与学习，在与张某协商无果的情况下，刘某应当通过怎样的程序加以解决？A.可以向法院申请再审，要求增加抚养费B.可以向法院起诉，要求增加抚养费C.可以向仲裁委员会申请仲裁，要求增加抚养费D.可以向民政部门申请裁决，要求增加抚养费答案：B解析：《婚姻法》第37条规定，离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
故A 项说法错误，B项说法正确。
《仲裁法》第3条规定，婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷不能仲裁。
故C项说法错误。
民政部门并没有对此类案件的裁决权，D项说法错误。
本题的正确答案为B.34. 某仲裁委员会仲裁某一合同争议案件时，根据甲、乙双方当事人的意愿首先进行了调解并达成调解协议，甲方愿意赔偿乙方经济损失1万元，仲裁庭根据调解协议制作了裁决书。
根据上述情况，下列哪一选项是正确的？A.仲裁庭制作完成裁决书后该裁决书即发生法律效力B.裁决书需经双方当事人签收后才发生法律效力C.甲方在签收裁决书前反悔的，仲裁庭应当依法重新作出裁决D.甲方在签收裁决书后反悔的，可以以裁决书是根据调解协议的内容制作为由向法院申请撤销该裁决答案：A解析：《仲裁法》第51条规定，仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解。
当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。
调解不成的，应当及时作出裁决。
调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。
第57条规定，裁决书自作出之日起发生法律效力。
故A项说法正确，B、C两项说法错误。
《仲裁法》第58条规定，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。
2008年国家司法考试(卷四)真题试卷(题后含答案及解析)
2008年国家司法考试（卷四）真题试卷(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题 2. 论述题 4. 文书题分析题案情：徐某系某市国有黄河商贸公司的经理，顾某系该公司的副经理。
2005年，黄河商贸公司进行产权制度改革，将国有公司改制为管理层控股的股份有限公司。
其中，徐某、顾某及其他15名干部职工分别占40%、30%、30%股份。
在改制过程中，国有资产管理部门委托某资产评估所对黄河商贸公司的资产进行评估，资产评估所指派周某具体参与评估。
在评估时，徐某与顾某明知在公司的应付款账户中有100万元系上一年度为少交利润而虚设的，经徐某与顾某以及公司其他领导班子成员商量，决定予以隐瞒，转入改制后的公司，按照股份分配给个人。
当周某发现了该100万元应付款的问题时，公司领导班子决定以辛苦费的名义，从公司的其他公款中取出1万元送给周某。
周某收下该款后，出具了隐瞒该100万元虚假的应付款的评估报告。
随后，国有资产管理部门经研究批准了公司的改制方案。
在尚未办理产权过户手续时，徐某等人因被举报而案发。
问题：1．徐某与顾某构成贪污罪还是私分国有资产罪?为什么?正确答案：徐某与顾某构成贪污罪，而不构成私分国有资产罪。
本案不符合以单位名义集体私分的特征，而是采取隐瞒的方式将公款予以非法占有，符合贪污罪的特征。
2．徐某与顾某的犯罪数额如何计算?为什么?正确答案：徐某与顾某应对100万元的贪污总数额负责，而不是只对个人所得部分负责；此外，用于行贿的1万元也应计入贪污数额。
3．徐某与顾某的犯罪属于既遂还是未遂?为什么?正确答案：徐某与顾某贪污100万元属于未遂，因为公司产权尚未过户，但贪污1万元属于既遂。
4．给周某送的1万元是单位行贿还是个人行贿?为什么?正确答案：给周某送的1万元属于个人行贿，因为不是为单位谋取不正当利益。
5．周某的行为是否以非国家工作人员受贿罪与提供虚假证明文件罪实行数罪并罚?为什么?正确答案：周某构成提供虚假证明文件罪，不应与非国家工作人员受贿罪实行并罚。
【最新】司法考试历年真题解析——民法(2008年)
司法考试历年真题解析——民法（2008年）一、单选题1. 关于民事法律关系，下列哪一选项是正确的？（）A. 民事法律关系只能由当事人自主设立B. 民事法律关系的主体即自然人和法人C. 民事法律关系的客体包括不作为D. 民事法律关系的内容均由法律规定正确答案： C答案解析：本题考核民事法律关系的性质与要素。
民事法律关系是由民法规范调整的、以权利义务为内容的社会关系，它包括人身关系和财产关系。
选项A错误。
民事法律关系在大多数情况下是由当事人自主设立的，但也存在由法律直接规定的例外情形。
选项B错误。
民事法律关系的主体主要是自然人和法人，国家有的时候也可直接参与民事活动，但是基于民事主体的平等性，国家出现在民事活动中时，其身份只是公法人。
另外，在一些特定的民事法律关系中，不具有法人资格的其他社会组织亦可作为主体而存在。
选项C正确。
民事法律关系的客体，即民事主体得以结成相互关系的利益对象。
民事法律关系的客体包括物、行为、智力成果。
其中，行为包括作为与不作为。
选项D错误。
民事法律关系的内容是民事主体之间基于客体所形成的具体联系，即民事权利和民事义务，其权利义务可以由当事人自主约定，也可以由法律直接规定。
2. 德胜公司注册地在萨摩国并在该国设有总部和分支机构，但主要营业机构位于中国深圳，是一家由台湾地区凯旋集团公司全资设立的法人企业。
由于决策失误，德胜公司在中国欠下700万元债务。
对此，下列哪一选项是正确的？（）A. 该债务应以深圳主营机构的全部财产清偿B. 该债务应以深圳主营机构和萨摩国总部及分支机构的全部财产清偿C. 无论德胜公司的全部财产能否清偿，凯旋公司都应承担连带责任D. 当德胜公司的全部财产不足清偿时，由凯旋公司承担补充责任正确答案： B答案解析：本题考核法人的独立责任。
法人作为民事主体，不仅享有权利，而且还要负担义务。
法人独立承担民事责任，就是法人要以自己的全部财产对外清偿债务，而不是以设立人或其成员的财产去承担这份责任。
历年国家司法考试《民法》真题解析：不定项及主观题
历年国家司法考试《民法》真题解析：不定项及主观题 三、不定项选择题： (2009年) (⼀) 甲有⼀块价值⼀万元的⽟⽯。
甲与⼄订⽴了买卖该⽟⽯的合同，约定价⾦11，000元。
由于⼄没有带钱，甲未将该⽟⽯交付与⼄，约定三⽇后⼄到甲的住处付钱取⽟⽯。
随后甲⼜向⼄提出，再借⽤⽟⽯把玩⼏天，⼄表⽰同意。
隔天，知情的丙找到甲，提出愿以12，000元购买该⽟⽯，甲同意并当场将⽟⽯交给丙。
丙在回家路上遇到债主丁，向丙催要9，000元⽋款甚急，丙⽆奈，将⽟⽯交付与丁抵偿债务。
后丁将⽟⽯丢失被戊拾得，戊将其转卖给⼰。
根据上述事实，请回答91-93题。
91.关于⼄对该⽟⽯所有权的取得和交付的表述，下列选项正确的是?( ) A.甲、⼄的买卖合同⽣效时，⼄直接取得该⽟⽯的所有权 B.甲、⼄的借⽤约定⽣效时，⼄取得该⽟⽯的所有权 C.由于甲未将⽟⽯交付给⼄，所以⼄⼀直未取得该⽟⽯的所有权 D.甲通过占有改定的⽅式将⽟⽯交付给了⼄ 答案：BD 解析：本题考核交付⽅式及其所有权的转移。
《合同法》第44条规定，依法成⽴的合同，⾃成⽴时⽣效。
法律、⾏政法规规定应当办理批准、登记等⼿续⽣效的，依照其规定。
第133条规定，标的物的所有权⾃标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事⼈另有约定的除外。
本题中，甲⼄之间的买卖合同⾃签订之⽇起⽣效，⽟⽯的所有权⾃交付时起转移。
在合同签订之时因⼄没有带钱，甲未将⽟⽯交付与⼄，并约定三⽇后⼄到甲的住处付钱取⽟⽯，说明起初约定的交付的时间是合同签订后的第三⽇。
所以，甲⼄之间买卖合同⽣效的时候，⽟⽯的所有权并没有直接转移给⼄。
因此，A项错误。
随后，甲向⼄提出借⽤⽟⽯把玩⼏天，⼄表⽰同意。
此说明甲⼄对⽟⽯的交付⽅式达成了新的约定，即采⽤占有改定的⽅式进⾏交付，拟制交付后出卖⼈甲仍然占有标的物，但是标的物的所有权转移给⼄。
所以⾃该协议达成后⼄取得了⽟⽯的所有权，甲仍继续占有该⽟⽯。
因此，BD项正确，C项错误。
2008年司法考试卷一(附答案)
2008年司法考试卷一（附答案）提示：本试卷为选择题，由计算机阅读。
请将所选答案填涂在答题卡上，勿在卷面上直接作答。
一、单项选择题。
每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。
本部分含1-50题，每题1分，共50分。
1.西方法律格言说：“法律不强人所难”。
关于这句格言涵义的阐释，下列哪一选项是正确的？A.凡是人能够做到的，都是法律所要求的B.对人所不知晓的事项，法律不得规定为义务C.根据法律规定，人对不能预见的事项，不承担过错责任D.天灾是人所不能控制的，也不是法律加以调整的事项答案：C解析：“法律不强人所难”，即不能对自己无法预见的事情承担责任。
选项A说法错误，“人能够做到的”中的人，可能是“圣人”，也可能是“小人”，不能以“圣人”的道德情操要求所有人，也不能以“小人”的标准去定分止争。
另外，法律的范围毕竟是有限的，道德调整的范围不一定都要有法律来规范。
选项B说法错误，义务具有强制履行性，不能以不知晓而拒绝履行。
选项D说法错误，法律明确规定“天灾”是不可抗力，是法律调整的事项。
2.关于法律与自由，下列哪一选项是正确的？A.自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律B.自由对人至关重要，因此，自由是衡量法律善恶的唯一标准C.从实证的角度看，一切法律都是自由的法律D.自由是神圣的，也是有限度的，这个限度应由法律来规定答案：D解析：法律和自由的关系密切。
一般情况下，法律以自由为最高目标和价值，自由必须受法律的限制。
故A项说法不正确，D项是正确的。
另外，自由是衡量法律善恶的标准，但不是唯一的标准，还有正义等标准。
故B项错误。
实证主义者认为“恶法非法”，所以C项判断错误。
3.我国《刑法》第二十一条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。
紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
2008年国家司法考试问题集锦之民法
1．问题：为什么诸如欺诈、乘⼈之危、胁迫等按照民法通则第五⼗⼋条的规定是⽆效的民事⾏为，⽽按照合同法的规定是可撤销的⾏为？ 答：关于⽆效合同的类型，《合同法》第52条对《民法通则》第58条的修正，缩减了⽆效合同的范围。
关于合同⽆效的认定，《合同法》第52条同《民法通则》第58条有冲突的，则应适⽤前者。
但是，民事法律⾏为除了合同之外，还有遗嘱、婚姻等⾏为，《民法通则》第58条关于民事⾏为⽆效的规定仍适⽤于合同之外的其他民事⾏为。
请注意以下变化部分： 区分了欺诈、胁迫的两种情形，将⼀般的欺诈、胁迫合同规定为可变更、可撤销合同，⽽仅将损害国家利益的欺诈、胁迫合同规定为⽆效合同。
将乘⼈之危合同规定为可变更、可撤销的合同，不再作为⽆效合同处理。
将限制⾏为能⼒⼈依法不能独⽴实施的合同规定为效⼒待定合同，不作为⽆效合同处理。
删除国家指令性计划的内容。
2．问题：物上请求权和占有请求权的区别是什么？ 答：⼆者的区别如下：第⼀主体不同，占有保护请求权旨在保护占有，占有⼈为请求权的主体，物上请求权旨在保护物权，请求权⼈为所有⼈或者他物权⼈；第⼆，适⽤要件不同，占有保护请求权以占有物被侵夺为要件；物上请求权以所有物被⽆权占有为要件；第三，所有物返还不适⽤诉讼时效，⽽占有物返还请求权有除斥期间的限制。
占有是⼀种既成的事实，因此即使和他⼈的权利相冲突也不应再受到其他⾮法的侵害。
例如，甲将⼄的东西偷⾛，丙将该东西再次从甲处偷⾛，⼄可以向丙主张物上请求权；甲可以基于占有主张占有返还请求权。
3．问题：“法律⾏为仅仅是可以产⽣私法上的效果，且这种私法上的效果不是法律直接规定的效果，⽽是当事⼈所意欲发⽣的法律效果。
”这句话正确吗，为什么？ 答：正确。
民事法律⾏为的⽬的就在于设⽴、变更、终⽌民事法律关系，这是⾏为⼈实施民事法律⾏为所希望追求的效果。
法律⾏为与事实⾏为不同，事实⾏为的法律效果是由法律直接规定的。
例如⼀个未成年⼈画画，从⽽取得对该画的著作权，画画就是事实⾏为，该未成年⼈并没有取得著作权的意思表⽰，但是根据法律规定取得了著作权。
2008年司法考试真题解析(卷三)
（试卷三）
08年司考真题（卷三）在线练习版[答案与解析分开]：/exerlist-153-1.html
08年司考真题（前三卷）在线测试版[答案与解析分开]：/testlist-2-1.html
C.“假一罚十”显失公平，甲有权请求法院予以变更或者撤销
D.“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，应当认定为有效
答案： D
解析：民事法律关系在大多数情况下是由当事人根据其意思自主设定的，法律只是对意思表示规定严格的条件而已。本题中，“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，没有对方的欺诈、胁迫、乘人之危，也没有重大误解、显失公平等，且没有违法法律、行政法规的强制性规定，应当认定为有效。D答案是正确的，当选。
A.甲银行100万元、乙银行300万元、丙银行200万元
B.甲银行得不到清偿、乙银行100万元、丙银行500万元
C.甲银行得不到清偿、乙银行300万元、丙银行300万元
D.甲银行100万元、乙银行200万元、丙银行300万元
答案： C
解析：《物权法》第194条规定，抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。本题中，甲银行和丙银行协议变更抵押权的顺位，未经抵押权人乙银行的书面同意，不得对其产生不利影响。因此，虽然排在第一位的抵押权人丙银行有500万的债权，但是其中只有100万可以先于乙银行受偿，否则就对乙银行造成了不利影响，这是法律所不允许的。至于丙银行的其余200万债权，只有乙银行受偿300万之后，才可以受偿，所以最终受偿顺序如下：丙银行的100万债权——乙银行的300万债权——丙银行的200万债权——甲银行的100万债权。因为黄河公司的房产只有600万，所以最终实际上甲银行的100万债权无法得到清偿，答案C是正确的。[学法网 ]
2008年司法考试真题解析(卷一)
2008年司法考试真题解析(卷一)一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）1、被申请人应当自收到行政复议申请书副本或申请笔录复印件之日起（）内日，提出书面答复，并依法提交有关材料。
A．5日B．7日C．10日D．15日2、公民．法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起（）内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过的除外。
A．30日B．60日C．一年D．两年3、熊某与李某同为某乡农民，2004年12月6日，两人因宅基地的事发生争执，李某乘熊某不备向其腰间踢了一脚，熊某被送往医院，经诊断后认定肋骨骨折，但后果并非特别严重，未构成犯罪，乡派出所对此事进行调查后对李某作出罚款1000元的行政处罚。
李某不服，委托其兄长向市公安局提出行政复议。
市公安局认为行政复议不能由他人代为提起，告知不予受理。
李某不服，向人民法院提起行政诉讼。
李某未经复议提起行政诉讼，法院应否受理？( ) A．不予受理，应先提起行政复议B．应予受理，复议机关不受理复议申请或在法定期间不作决定的，公民．法人或者其他组织可以向人民法院起诉C．不应受理，行政复议为提起行政诉讼的必经程序D．以上理由都不对4、不属于《行政复议法》第九条第二款所称的不可抗力的是（）A．地震B．水灾C．重病D．战争5、行政复议机关负责（）的机构具体办理行政复议事项。
A．机关内部管理工作B．法制工作C．监察工作D．人事工作6、某市某区人民政府决定将区建材工业局管理的国有小砖厂出售，小砖厂的承包人以侵犯其经营自主权为由提出行政复议申请，本案的行政复议机关应当是（）。
A．市国有资产管理局B．市经济贸易局C．市人民政府D．区人民政府7、某市某区人民政府决定将区建材工业局管理的国有小砖厂出售，小砖厂的承包人以侵犯其经营自主权为由提出行政复议申请，本案的行政复议机关应当是（）。
A．市国有资产管理局B．市经济贸易局C．市人民政府D．区人民政府8、被申请人应当自收到行政复议申请书副本或申请笔录复印件之日起（）内日，提出书面答复，并依法提交有关材料。
2008年国家司法考试(卷一)真题试卷(题后含答案及解析)
2008年国家司法考试（卷一）真题试卷(题后含答案及解析)题型有：1. 单项选择题 2. 多项选择题 3. 不定项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。
本部分1-50题，每题1分，共50分。
1．西方法律格言说：“法律不强人所难”。
关于这句格言涵义的阐释，下列哪一选项是正确的?A．凡是人能够做到的，都是法律所要求的B．对人所不知晓的事项，法律不得规定为义务C．根据法律规定，人对不能预见的事项，不承担过错责任D．天灾是人所不能控制的，也不是法律加以调整的事项正确答案：C解析：尽管法在社会生活中具有重要作用，但是、法律不是万能的。
其中的一个原因就是：法律规制和调整社会关系的范围和深度是有限的，有些社会关系(如人们的情感关系、友谊关系)不适宜由法律来调整。
因此，在某些人们活动的领域，法律不应涉足其间。
故A项错误。
本题从法律的调整范围出发，在考查法的局限性的同时，也间接考查了法律事件，因为B、C、D三项实质上是在考查法律能否调整由法律事件引发的法律关系。
法律事件是法律规范规定的、不以当事人的意志为转移而引起法律关系形成、变更或消灭的客观事实。
天灾属于法律事件，但却要受到法律的调整。
在发生法律事件时，尽管在当事人的意志范围之外，但有时法律还是会对人们施以义务，如紧急避险的情形。
所以，这种义务是无过错责任，不是过错责任。
故C项正确。
2．关于法律与自由，下列哪一选项是正确的?A．自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律B．自由对人至关重要，因此，自由是衡量法律善恶的唯一标准C．从实证的角度看，一切法律都是自由的法律D．自由是神圣的，也是有限度的，这个限度应由法律来规定正确答案：D解析：从价值上讲，法律是自由的保障。
就法的本质来说，它以“自由”为最高的价值目标。
但是，为了协调、平衡各种法的价值之间所可能会有的矛盾，有时法律又必须对自由作出限制，只要这种限制是正当的，那法律就依然具有自由意蕴，是真正意义上的法律。
2008年国家司法考试真题试卷一参考答案
2008年国家司法考试试卷一参考答案一、单项选择题。
1． A．凡是人能够做到的，都是法律所要求的B．对人所不知晓的事项，法律不得规定为义务C．根据法律规定，人对不能预见的事项，不承担过错责任D．天灾是人所不能控制的，也不是法律加以调整的事项2． A．自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律B．自由对人至关重要，因此，自由是衡量法律善恶的唯一标准C．从实证的角度看，一切法律都是自由的法律D．自由是神圣的，也是有限度的，这个限度应由法律来规定3． A．价值位阶原则B．个案平衡原则C．比例原则D．功利原则4． A．王某指出，城市综合管理执法人员的活动属于执法行为，具有权威性B．刘某认为，城市综合管理机构执法，不仅要合法，还要强调公平合理，其执法方式应让一般社会公众能够接受C．赵某认为，如果老百姓认为执法不公，就有奋起反抗的权利D．陈某说，守法是公民的义务，如果认为城市综合管理机构执法不当，可以采用行政复议、行政诉讼的方式寻求救济，暴力抗法显然是不对的5． A．《道路交通安全法》属于正式的法的渊源B．违法行为并非是承担法律责任的唯一根源C．如果李某自愿支付超过10%的赔偿金，法院以民事调解书加以确认，则李某不能反悔D．李某所承担的是一种竞合的责任6． A．比较解释B．历史解释C．体系解释D．目的解释7． A．孙某因对其狗享有所有权而形成的法律关系属于保护性法律关系B．由于孙某起诉而形成的诉讼法律关系属于第二性的法律关系C．因钱某毒死孙某的狗而形成的损害赔偿关系属于纵向的法律关系D．因钱某毒死孙某的狗而形成的损害赔偿关系中，孙某不得放弃自己的权利8． A．傅别B．质剂C．券书D．书券9． A．《法经》中相当于近代刑法典总则部分的“具法”被置于六篇中的最后一篇B．《魏律》对秦汉旧律有较大改革，如将“具律”改为“刑名”，并将其置于律首C．《晋律》将刑名与法例律合为“名例律”一篇，并将法典篇章数定为二十篇D．《永徽律疏》将疏议分附于律文之后颁行，分为十二篇三十卷10．A．不制定法律B．不规定刑罚种类C．不需要判例法D．不公布成文法11．A．公法和私法B．人法、物法和诉讼法C．自然法、市民法和万民法D．市民法与长官法12．A．这部宪法只有正文B．这部宪法由序言和正文构成C．这部宪法由序言、正文和附则构成D．国旗、国徽、国歌和首都规定在这部宪法的附则中13．A．《重大信条十九条》B．《钦定宪法大纲》C．《中华民国约法》D．《中华苏维埃共和国宪法大纲》14．A．全国人民代表大会有权改变或者撤销全国人民代表大会常务委员会批准的违背《宪法》和《立法法》相关规定的自治条例和单行条例B．省、自治区、直辖市的人民代表大会有权改变或者撤销其常务委员会制定的和批准的不适当的地方性法规C．地方人民代表大会常务委员会有权改变或者撤销本级人民政府制定的不适当的规章D．授权机关有权改变被授权机关制定的超越授权范围或者违背授权目的的法规15．A．由村民委员会主任提出，经村民会议讨论同意后，报乡级人民政府批准B．由村民委员会主任提出，经村民会议讨论同意后，报乡级人民代表大会批准C．由乡级人民政府提出，经村民会议讨论同意后，报县级人民政府批准D．由乡级人民政府提出，经村民会议讨论同意后，报县级人民代表大会批准16．A．行政长官B．政府主要官员C．立法会议员D．法院法官17．A．劳动、受教育和依法服兵役既是公民的基本权利又是公民的基本义务B．休息权的主体是全体公民C．公民在年老、疾病或者未丧失劳动能力的情况下，有从国家和社会获得物质帮助的权利D．2004年《宪法修正案》规定，国家尊重和保障人权18．A．经五分之一以上常务委员会组成人员书面联名提议或有关专门委员会提议，可以组织关于特定问题的调查委员会B．经调查委员会聘请，有关专家可以作为调查委员会的委员参加调查工作C．调查委员会在调查过程中，可以不公布调查的情况和材料D．调查委员会应当向有关专门委员会提出调查报告19．A．内资企业B．外国企业C．合伙企业D．外商投资企业20．A．新技术、新产品、新工艺的研究开发费用B．为安置残疾人员所购置的专门设施C．赞助支出D．职工教育经费21．A．责令李某在出境前提供担保B．李某是在延期期间出境，无须采取任何措施C．告知李某：欠税人在延期期间一律不得出境D．直接通知出境管理机关阻止其出境22．A．该省人民政府主管金融工作的负责人B．国务院主管金融工作的负责人C．中国人民银行负责人D．国务院银行业监督管理机构负责人23．A．商业银行贷款应当实行审贷分离、分级审批的制度B．商业银行可以根据贷款数额以及贷款期限，自行确定贷款利率C．商业银行贷款，应当遵守资本充足率不得低于百分之八的规定D．商业银行贷款，应当对借款人的借款用途、偿还能力、还款方式等情况进行严格审查24．A．美容店不知道该产品为假名牌，不应承担责任B．美容店不是假名牌的生产者，不应承担责任C．王某对该产品有怀疑仍接受了服务，应承担部分责任D．美容店违反了保证商品和服务安全的义务，应当承担全部责任25．A．基于产品缺陷的更换、退货等义务属于合同责任，因产品缺陷致人损害的赔偿义务属于侵权责任B．产品缺陷责任的主体应当与受害者有合同关系C．产品缺陷责任一律适用过错责任原则D．产品质量缺陷责任一律适用举证责任倒置26．A．村民甲与村卫生所发生土地使用权争议，协商不成可找乡政府处理，对乡政府处理决定不服还可向法院起诉B．村民乙与邻居发生宅基地纠纷，应先向县土地主管部门申请行政调处，对调处决定不服的，可以土地主管部门为被告向法院提起行政诉讼C．村民丙因土地承包经营权与村委会发生纠纷，协商调解不成可向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，对仲裁裁决不服还可以向法院起诉D．村民丁因擅自占地建房被县土地主管部门处罚，如对行政处罚决定不服可以向法院提起行政诉讼27．A．出让前，城市人民政府城乡规划主管部门应当依据控制性详细规划，提出出让地块的位置、使用性质、开发强度等规划条件B．出让地块的规划条件，应当作为国有土地使用权出让合同的组成部分C．未确定规划条件的地块，不得出让国有土地使用权D．在签订国有土地使用权出让合同前，建设单位应当持建设项目的批准、核准、备案文件，向城市人民政府城乡规划主管部门领取建设用地规划许可证28．A．受害的三个村的村委会和受害村民有权对该厂提起民事诉讼B．因环境污染引起的民事诉讼的时效为3年C．环境污染民事责任的归责原则实行公平责任原则D．环境污染致害的因果关系证明，受害方不负举证责任29．A．作为政治性国际组织，联合国组织的上述购买行为自始无效B．上述以联合国名义进行的行为，应视为联合国所有会员国的共同行为C．联合国大会有权就该项纠纷向国际法院提起针对甲国的诉讼，不论甲国是否同意D．联合国大会有权就该项纠纷请求国际法院发表咨询意见，不论甲国是否同意30．A．甲国的行为违反国际法，应承担国家责任B．乙国的行为违反国际法，应承担国家责任C．上述《外交特权豁免议定书》终止执行D．甲国可以查封没收乙国使馆在甲国的财产31．A．联合国人权委员会B．联合国人权事务委员会C．联合国人权理事会D．联合国人权法院32．A．乙国使馆无权在丙国法院就上述事项提起诉讼B．克森公司在丙国应享有司法管辖豁免C．乙国使馆可以就该事项向甲国法院提起诉讼D．甲国须对克森公司的上述行为承担国家责任33．A．随着一个新的国际法主体丙国的出现，上述债务均已自然消除B．甲国中央政府所借债务转属丙国政府承担C．甲国南方省所借债务转属丙国政府承担D．乙国元首所借债务转属丙国政府承担34．A．甲国必须停止排放，乙国可以继续排放，因为温室气体效应主要是由发达国家多年排放积累造成的B．甲国可以继续排放，乙国必须停止排放，因为乙国生产效率较低，并且对于环境治理的措施和水平远远低于甲国C．甲乙两国的排放必须同等地被限制，包括排放量、排放成份标准、停止排放时间等各方面D．甲乙两国在此问题上都承担责任，包括进行合作，但在具体排量标准，停止排放时间等方面承担的义务应有所区别35．A．因双方均依据乙国法律提出请求或进行抗辩，故应由当事人负责证明乙国法律，法院无须查明B．法院应依职权查明乙国法律，双方当事人无须证明C．法院应依职权查明乙国法律，也可要求当事人证明乙国法律的内容D．应由双方当事人负责证明乙国法律，在其无法证明时，才由法院依职权查明36．A．朗文的主张构成对我国法院就同一案件实体问题行使管辖权的有效异议B．我国法院对戴某的起诉没有管辖权C．我国法院对涉外民事诉讼案件的管辖权不受任何限制D．我国法院可以受理戴某的起诉37．A．中国法，因豫达公司为设备供应方B．甲国法，因来科公司为该批设备的买方C．乙国法，因乙国为该批设备的安装地D．《国际商事合同通则》，因该通则确定的规则具有更广泛的国际性38．A．我国法院可根据我国法律撤销一项外国仲裁裁决B．我国法院撤销涉外仲裁裁决的法定理由之一是裁决事项超出仲裁协议范围C．撤销涉外仲裁裁决的法定理由和撤销国内仲裁裁决的法定理由相同D．对法院作出的不予执行仲裁裁决的裁定，当事人无权上诉39．A．尊重普拉克的这一请求，使用其本国的语言进行案件的审理B．驳回普拉克的这一请求，使用中文进行案件的审理，告知由其自行解决翻译问题C．驳回普拉克的这一请求，以中文进行案件的审理，但在其要求并承担费用的情况下，应为其提供翻译D．驳回普拉克的这一请求，使用中文进行案件的审理，但可为其提供免费翻译40．A．中国法院应依《最高人民法院关于中国公民申请承认外国法院离婚判决程序问题的规定》决定是否承认该判决中解除夫妻身份关系的内容B．中国法院应依前项司法解释决定是否执行该判决中解除夫妻身份关系之外的内容C．若张女士的申请被驳回，她就无权再提出承认该判决的申请，但可另行向中国法院起诉离婚D．中国法院不应受理王先生的离婚起诉41．A．卖方应当在目的港交货B．卖方应当自费取得货物保险C．卖方无义务自费订立运输合同D．该贸易术语适用于各种运输方式42．A．乙公司的沉默表明其已接受甲公司的降价要求B．甲公司8月29日的去电为承诺，因此合同已成立C．甲公司8月29日的去电是迟到的承诺，因此合同没有成立D．甲公司8月29日的去电是新要约，此时合同还没有成立43．A．必须将该商标与所属业务同时转让B．可以将该商标与所属业务同时转让C．不能将该商标与所属业务同时转让D．可以通过强制许可形式转让44．A．如代收行未执行托收行的指示，托收行应对因此造成的损失对修帕公司承担责任B．当维塞公司拒付时，代收行应当主动制作拒绝证书，以便收款人追索C．代收行应无延误地向托收行通知维塞公司拒绝付款的情况D．当维塞公司拒绝提货时，代收行应当主动提货以减少损失45．A．该机构只承保货币汇兑险、征收险、战争内乱险和政府违约险B．任何投资均可列入该机构的投保范围，但间接投资除外C．该机构具有完全法律人格，有权缔结契约，取得并处理不动产和动产D．在任何情况下，该机构都不得接受东道国自然人、法人的投保46．A．外国人在华收养子女，应经其所在国主管机关依照该国法律审查同意B．外国收养人应提供由其所在国有权机构出具的有关收养人的年龄、婚姻、职业、财产、健康、有无受过刑事处罚等状况的证明材料C．前项证明材料须经该外国人所在国的外交机关或该外交机关授权的机构认证D．前项证明材料须经中国驻该外国使馆认证47．A．效率是司法的内在要求和本质反映，是法治的灵魂和核心，强调的是尽可能地快速解决纠纷、多解决纠纷，尽可能地节省和充分利用各种司法资源B．从总体上看，司法具有解决纠纷的直接功能和调整社会关系、解释和补充法律、形成公共政策、秩序维持、文化支持等间接功能C．根据现代司法的独立性特点，一切案件或纠纷，一旦进入司法程序，由司法机关依法作出生效的判决、裁定或决定，任何机关和个人都不应再作处理D．德国和法国虽然政治制度相同，但德国建立了联邦和州两套法院机构，法国则建立了全国统一的法院机构48．A．律师事务所变更名称、负责人、章程、合伙协议的，应当报原审核部门备案B．律师服务机构一般采用公司形式，但在经济社会发展欠发达地区仍可保留少数合作制律师事务所C．个人律师事务所实行无限责任，因此在成立条件上比合伙律师事务所要宽松D．律师事务所采用特殊的普通合伙形式的，当个别合伙人因故意或重大过失造成对外债务时，其他合伙人不承担对外责任49．A．马某拿着一份合同复印件到公证机关要求公证，经公证人员审查发现该合同有多处涂改痕迹B．女青年李某29岁，至今未婚，到公证机关办理处女公证C．张某与王某大学毕业工作多年，各自都有些积蓄，为避免婚后因财产问题发生纠纷，双方决定到公证机关办理婚前财产公证D．杨父因正在读初中的儿子整天沉迷于网络游戏，多次劝说无效，遂决定与儿子解除父子关系，到公证机关申请公证50．A．按号就坐，但装作与律师不认识，与其不说一句话B．按号就坐，可以与律师寒暄，但是不交谈案件事务C．仅与同桌的人调换座位，但桌号不变D．马上与会务人员联系调换座位，不与律师同坐一桌二、多项选择题。
2008年司法考试真题（卷二）答案及详解
2008年司法考试真题（卷二）答案及详解第一篇：2008年司法考试真题(卷二)答案及详解2008年司法考试真题（卷二）2008年司法考试真题解析（试卷二）一、单项选择题。
每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。
本部分含1-50题，每题1分，共50分。
1.关于危害结果的相关说法，下列哪一选项是错误的？A.甲男（25岁）明知孙某（女）只有13岁而追求她，在征得孙某同意后，与其发生性行为。
甲的行为没有造成危害后果B.警察乙丢失枪支后未及时报告，清洁工王某捡拾该枪支后立即上交。
乙的行为没有造成严重后果C.丙诱骗5岁的孤儿离开福利院后，将其作为养子，使之过上了丰衣足食的生活。
丙的行为造成了危害后果D.丁恶意透支3万元，但经发卡银行催收后立即归还。
丁的行为没有造成危害后果答案：A解析：危害结果是危害行为对法益所造成的实际侵害，它具有因果性、侵害性、现实性、多样性和规范性。
最高人民法院《关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》规定，行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照刑法第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚。
《刑法》第236条第2款规定，奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
所以A项所述的甲的行为是侵害了孙某的合法权益，已经造成了实际损害，所以A是错误的。
应选。
《刑法》第129条规定，依法配备公务用枪的人员，丢失枪支不及时报告，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
而B项中警察乙虽然在其枪支丢失后没有及时报告，但是清洁工捡到枪支后立即上交，没有造成重大人身伤亡后果，没有对法益造成实际侵害，所以B的说法是正确的，不应当选。
《刑法》第262条规定，拐骗不满十四周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
C项中丙诱拐5岁孤儿离开其监护场所（孤儿院），尽管该孤儿在丙的养育下过上丰衣足食的生活，但丙的行为仍然触犯了《刑法》第262条的规定，造成严重后果，所以C项的说是正确的，不应当选。
2008年司法考试卷三(附答案)
2008年司法考试卷三（附答案）提示：本试卷为选择题，由计算机阅读。
请将所选答案填涂在答题卡上，勿在卷面上直接作答。
一、单项选择题。
每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。
本部分含1-50题，每题1分，共50分。
1.关于民事法律关系，下列哪一选项是正确的？A.民事法律关系只能由当事人自主设立B.民事法律关系的主体即自然人和法人C.民事法律关系的客体包括不作为D.民事法律关系的内容均由法律规定答案：C解析：大多数情况下，民事法律关系是由当事人根据其意思自主设定的，法律只对意思表示规定严格的条件。
但是这并不是说，民事法律关系只能由当事人自主设立，所以A是错误的，不能选；民事法律关系的主体主要是自然人和法人，国家有的时候也直接参与民事活动，但是基于民事主体的平等性，国家出现在民事活动中时，其身份只是公法人。
另外，在一些特定的民事法律关系中，其主体可以是不具有法人资格的其他社会组织，所以B的说法太绝对，错误，不选；民事法律关系的内容是民事主体之间基于客体所形成的具体联系，即民事权利和民事义务，其权利义务可以是当事人的自主设定，也可以是法律直接规定的，所以D错误，不能选；民事法律关系的客体包括物、行为、智力成果，其中行为包括作为与不作为，C是正确的，为本题答案。
2.德胜公司注册地在萨摩国并在该国设有总部和分支机构，但主要营业机构位于中国深圳，是一家由台湾地区凯旋集团公司全资设立的法人企业。
由于决策失误，德胜公司在中国欠下700万元债务。
对此，下列哪一选项是正确的？A.该债务应以深圳主营机构的全部财产清偿B.该债务应以深圳主营机构和萨摩国总部及分支机构的全部财产清偿C.无论德胜公司的全部财产能否清偿，凯旋公司都应承担连带责任D.当德胜公司的全部财产不足清偿时，由凯旋公司承担补充责任及解析答案：B解析：法人作为民事主体，不仅享有权利，而且还要负担义务。
所谓的法人独立承担民事责任，就是法人要以自己的全部财产对外清偿债务，而不是以设立人或其成员的财产去承担这份责任。
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1.甲公司为其牛奶产品注册了"润语"商标后,通过签订排他许可合同许可乙公司使用｡丙公司在其酸奶产品上使用"润雨"商标,甲公司遂起诉丙公司停止侵害并赔偿损失,法院判决支持了甲公司的请求｡在该判决执行完毕后,"润语"注册商标因侵犯丁公司的著作权被依法撤销｡下列哪些选项是错误的?
A.甲公司和乙公司可以作为共同原告起诉丙公司
B.甲公司与乙公司的许可合同应当认定为无效合同,乙公司应当申请返还许可费
C.甲公司获得的侵权赔偿费构成不当得利,应当返还给丙公司
D.甲公司获得的侵权赔偿费应当转付给丁公司
〖答案〗BCD
〖解析〗(1)《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第4条规定:“商标法第五十三条规定的利害关系人,包括注册商标使用许可合同的被许可人､注册商标财产权利的合法继承人等｡在发生注册商标专用权被侵害时,独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼;排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉,也可以在商标注册人不起诉的情况下,自行提起诉讼;普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权,可以提起诉讼｡”排除A｡(2)注册商标撤销不具有溯及力,选择B､C､D｡
2.甲公司于2004年5月10日申请一项汽车轮胎的实用新型的专利,2007年6月1日获得专利权,2008年5月10日与乙公司签订一份专利独占实施许可合同｡下列哪些选项是正确的?
A.该合同属于技术转让合同
B.该合同的有效期不得超过10年
C.乙公司不得许可第三人实施该专利技术
D.乙公司经甲公司授权可以自己的名义起诉侵犯该专利技术的人
〖答案〗AC
〖解析〗(1)A是常识,当选｡(2)签订合同的时候,专利权已经过了四年,从签订合同起算,没有十年的时间了｡排除B｡(3)因是独占许可,故选择C｡(4)D无法律依据,排除｡
3.甲､乙结婚多年,因甲沉迷于网络游戏,双方协议离婚,甲同意家庭的主要财产由乙取得｡离婚后不久,乙发现甲曾在婚姻存续期间私自购买了两处房产并登记在自己名下,于是起诉甲,要求再次分割房产并要求甲承担损害赔偿责任｡下列哪些选项是正确的?
A.乙无权要求甲承担损害赔偿责任
B.法院应当将两处房产都判给乙
C.请求分割房产的诉讼时效,为乙发现或者应当发现甲的隐藏财产行为之次日起两年
D.若法院判决乙分得房产,则乙在判决生效之日即取得房屋所有权
〖答案〗CD(公布的答案是AD)
〖解析〗(1)对侵权行为,当然可以请求损害赔偿｡排除A｡(2)因为“应当”二字,排除B｡(3)《婚姻法》第47条第1款规定:“离婚时,一方隐藏､转移､变卖､毁损夫妻共同财产,或伪造债务企图侵占另一方财产的,分割夫妻共同财产时,对隐藏､转移､变卖､毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方,可以少分或不分｡离婚后,另一方发现有上述行为的,可以向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产｡”《婚姻法解释(二)》第31条规定:”当事人依据婚姻法第四十七条的规定向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效为两年,从当事人发现之次日起计算｡”选择C｡条文中的“发现”,应当扩张解释为已经发现和应当发现｡(4)《物权法》第28条规定:“因人民法院､仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等,导致物权设立､变更､转让或者消灭的,自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力｡”选择D｡
(一)
陈某向贺某借款20万元,借期2年｡张某为该借款合同提供保证担保,担保条款约定,张某在陈某不能履行债务时承担保证责任,但未约定保证期间｡陈某同时以自己的房屋提供抵押担保并办理了登记｡请回答4-6题｡
4.抵押期间,谢某向陈某表示愿意以50万元购买陈某的房屋｡下列选项正确的是:
A.陈某将该房屋卖给谢某应得到贺某的同意
B.如陈某将该房屋卖给了谢某,则应将转让所得价款提前清偿债务或者提存
C.如陈某另行提供担保,则陈某的转让行为无须得到贺某同意
D.如谢某代为偿还20万元借款,则陈某的转让行为无须得到贺某同意
〖答案〗ABD
〖解析〗(1)《物权法》第191条规定:“抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存｡转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿｡抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外｡”选择ACB｡(2)另行提供的担保也可能是不充分担保,排除C｡
5.如果贺某打算放弃对陈某的抵押权,并将这一情况通知了张某,张某表示反对,下列选项正确的是:
A.贺某不得放弃抵押权,因为张某不同意
B.若贺某放弃抵押权,张某仍应对全部债务承担保证责任
C.若贺某放弃抵押权,则张某对全部债务免除保证责任
D.若贺某放弃抵押权,则张某在贺某放弃权利的范围内免除保证责任
〖答案〗D
〖解析〗(1)贺某可以放弃,只是不同意的张某相应免责｡排除ABC｡(2)尽管本案的保证是一般保证,保证人仍有顺序上的利益｡
6.关于贺某的抵押权存续期间及张某的保证期间的说法,下列选项正确的是:
A.贺某应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权
B.贺某在主债权诉讼时效结束后的两年内仍可行使抵押权
C.张某的保证期间为主债务履行期届满之日起六个月
D.张某的保证期间为主债务履行期届满之日起二年
〖答案〗AC
〖解析〗(1)根据《物权法》第202条的规定,选择A,排除B｡(2)在没有约定时,保证期间为6个月｡选择C,排除D｡
(二)
甲继承了一套房屋,在办理产权登记前将房屋出卖并交付给乙,办理产权登记后又将该房屋出卖给丙并办理了所有权移转登记｡丙受丁胁迫将房屋出卖给丁,并完成了移转登记｡丁旋即将房屋出卖并移转登记于戊｡请回答7-9题｡
7.在办理继承登记前,关于甲对房屋的权利状态,下列选项正确的是:
A.甲已经取得了该房屋的所有权
B.甲对该房屋的所有权不能对抗善意第三人
C.甲出卖该房屋未经登记不发生物权效力
D.甲可以出租该房屋
〖答案〗ABCD(公布的答案为ACD)
〖解析〗(1)《物权法》第29条规定:“因继承或者受遗赠取得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力｡”据此,选择A｡(2)《物权法》第31条规定:“依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的,处分该物权时,依照法律规定需要办理登记的,未经登记,不发生物权效力｡”“甲对该房屋的所有权不能对抗善意第三人”——第三人可以善意取得该房屋｡选择C｡(4)自用和出租都无问题,不需要所有权登记｡选择D｡(5)题干中的“继承登记”,不够准确｡
8.关于甲､乙､丙三方的关系,下列选项正确的是:
A.甲与乙之间的房屋买卖合同因未办理登记而无效
B.乙对房屋的占有是合法占有
C.乙可以诉请法院宣告甲与丙之间的房屋买卖合同无效
D.丙已取得该房屋的所有权
〖答案〗BD
〖解析〗(1)《物权法》第15条规定:“当事人之间订立有关设立､变更､转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力｡”这是效力分离原则的规定｡排除A｡(2)乙的占有,是传来取得,为有权占有,选择B｡(3)根据债的相容性原理,排除C｡(4)因登记,丙已经取得了所有权,选择D｡
9.关于戊的权利状态,下列选项正确的是:
A.戊享有该房屋的所有权
B.戊不享有该房屋的所有权
C.戊原始取得该房屋的所有权
D.戊继受取得该房屋的所有权
〖答案〗AD
〖解析〗(1)因登记,选择A,排除B｡(2)戊是依据他人意思取得､第二手取得,故选择D,排除C｡
10.甲电视台获得了某歌星演唱会的现场直播权,乙电视台未经许可对甲电视台直播的演唱会实况进行转播,丙广播电台经过许可将现场演唱制作成CD,丁音像店从正规渠道购买到CD用于出租,戊未经许可将丙广播电台播放的演唱会录音录下后上传到网站上传播｡下列哪些选项是正确的?
A.甲电视台有权禁止乙电视台的转播
B.乙电视台侵犯了该歌星的表演者权
C.丁音像店应取得该歌星或丙广播电台的许可并向其支付报酬
D.戊的行为应取得丙广播电台的许可并应向其支付报酬
〖答案〗ABD
〖解析〗(1)《著作权法》第44条规定:“广播电台､电视台有权禁止未经其许可的下列行为:(一)将其播放的广播､电视转播;(二)将其播放的广播､电视录制在音像载体上以及复制音像载体｡前款规定的权利的保护期为五十年,截止于该广播､电视首次播放后第五十年的12月31日｡”选择A｡
(2)《著作权法》第37条规定:“表演者对其表演享有下列权利:(一)表明表演者身份;(二)保护表演形象不受歪曲;(三)许可他人从现场直播和公开传送其现场表演,并获得报酬;(四)许可他人录音录像,并获得报酬;(五)许可他人复制､发行录有其表演的录音录像制品,并获得报酬;(六)许可他人通过信息网络向公众传播其表演,并获得报酬｡被许可人以前款第(三)项至第(六)项规定的方式使用作品,还应当取得著作权人许可,并支付报酬｡”选择B｡
(3)《著作权法》第10条规定的享有出租权的作品只有电影作品､电影类作品和计算机软件三类｡CD是作用于听觉的,不是电影类作品,不存在出租权的问题,排除C｡
(4)《著作权法》第41条规定:“录音录像制作者对其制作的录音录像制品,享有许可他人复制､发行､出租､通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利;权利的保护期为五十年,截止于该制品首次制作完成后第五十年的12月31日｡被许可人复制､发行､通过信息网络向公众传播录音录像制品,还应当取得著作权人､表演者许可,并支付报酬｡”选择D｡-司法考试。