第一章刑法与刑法学

第一章刑法与刑法学

第一节刑法的概念和性质

1.刑法的概念：刑法是关于犯罪和刑罚的法律。

2.刑法的地位：

（1）刑法从属性说：刑法不是独立的法律部门，而是用刑罚来制裁违反其他法律的行为的法律，不仅仅具有用刑罚来加强其他部门法的制裁措施的作用。

（2)刑法独立性说；当刑法加强某一禁止性命令的强制力量时，事实上已经将原有的规范改造为新的法律规范，这就是刑法规范。其他法律规范对与刑法具有一定的参考作用，但并不当然是刑法规范。所以，刑法是一个独立的法律部门，虽然他基本上属于制裁性规范。3.刑法的性质：

（1）公法

（2）司法法（立法法，行政法，司法法）

（3）实体法（实体法，程序法）

4.刑法的分类：

（1）广义的刑法：指规定了犯罪与刑罚的全部法律，包括刑法典、单行刑法和附属刑法。（2）狭义的刑法：指系统规定了犯罪与刑罚的刑法典刑法规范。

5.刑法规范：

（1）评价规范,意思决定规范。

（2）裁判规范，强制规范。

6.刑法的性质：

（1）刑法调整的社会关系的范围的广泛性。

（2）刑法制裁手段的严厉性。

（3）刑法具有谦抑性。

刑法的谦抑性包括：

a.刑法的不完整性

b.刑法的补充性

c.刑法的宽容性

第二节，刑法的功能

一.行为规制功能

二.社会保护功能，体现为预防犯罪

三.人权保障功能

刑法的保障功能：保障无辜者不受追究，保障犯罪者只受刑法追究。

第三节，刑法的制定和完善

一.封建时代刑法；近代转型为大陆法系；

二.建国初很长时间没有颁布刑法典，只通过三个单行刑法：《惩治反革命条例》《妨害国家货币治罪条例》《惩治贪污罪条例》。

三.1979年中国颁布了刑法典，称旧刑法，79刑法。

不能适应改革开放后的需要：a.字数过少，导致意义不明确；b.重要规定未能贯彻现代法治理念（如，类推，现代刑法禁止类推）；

四.97年颁布了新刑法

四.1997年刑法。

结构，大的方面:编，章，节；小的方面：条，款，项。

第四节，立法解释和司法解释

一.立法解释

1.刑事立法解释，指由全国人大常委会对刑法条文的含义所作出的阐明。

2.立法解释是立法者行使立法权的一种方式，其目的不在于对刑法条文进行修正，不在于修改、废除原有的条文或增加新的条文，而在于使现有刑法规定的含义更加明确、更加清楚。

3.刑事立法解释的主体是全国人大常委会。

二.司法解释

1.由最高人民法院和最高人民检察院对刑法所作出的解释。

2.最高人民法院对于审判工作中具体应用法律的问题进行解释；最高人民检察院对于检察工作中具体应用法律的问题进行解释。

3.最高人民法院、最高人民检察院制作、发布了大量的司法解释，这些司法解释对于准确适用刑法起到了重要作用。

第五节，刑法学的概念和体系

一.刑法学的概念:

a.狭义的刑法学指研究我国现行刑法规范的部门法学科，也称为教义刑法学、刑法解释学。

b.广义的刑法学指研究犯罪与刑事责任一切问题的法学学科。

二.教义刑法学的体系

1.刑法总论：

绪论：刑法概述、刑法的基本原则、刑法的效力范围等。

犯罪论：犯罪成立条件：构成要件该当性、违法性、有责性；犯罪形态：故意犯罪的过程中犯罪形态、共同犯罪、罪数。

刑法论：刑法本体论、刑罚体系论、刑罚适用论、刑罚执行论、刑罚消灭论。

2.刑法各论;研究具体的犯罪

a.侵犯个人法益的犯罪

b.侵犯社会法益的犯罪

c.侵犯国家法益的犯罪

参考书：《刑法一本通》.《刑法学》张明楷，法律出版社，第四版。《刑法总论精释》陈兴良，第二版，人民法院出版社

案例：1.《最高人民法院公报>

2.《人民法院例选》

3.《中国审判案例要览》

4.《刑事审判参考》

5.2010.11.26最高法院出台《关于案例指导工作的规定》