第五章合同的变更与转让
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《合同法》第80条第1款规定：“债权人转让权 利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债 务人不发生效力。”
•【案例分析5-1】
•债权人甲通知乙债权已经转让给丙，让乙向丙 履行，第二天，甲又要求乙向自己履行。问：乙 有无向甲履行的义务?
➢提示：乙向甲已无履行义务，乙可向甲 提出权利已消灭的抗辩。
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要件包括：
•1、合同承受须经合同当事人一方和第三人合意， 并取得对方当事人的同意。
•2、被转让的合同应为双务合同。
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第五章合同的变更与转让
四、合同权利义务的概括移转
（三）企业合并、分立引起的债权债务移转 •《合同法》第九十条 当事人订立合同后合并的， 由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履 行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权 人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者 其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承 担连带债务。 （四）债权债务概括移转的效力
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第五章合同的变更与转让
【前沿提示】
•债务人与第三人订立的债务承担合同的法律性质
➢ 提示：债务人与第三人之间订立转让债务的协议， 但必须经过债权人的同意，否则债务的转让不能生 效。关于债务人与第三人之间的债务承担合同在法 律上的性质，有各种不同的观点：
➢1、为第三人利益订立的合同。
➢2、代理说。
【案例分析5-3】
甲方卖给乙方100万元的茶叶，乙方应于2008 年10月1日付款。甲方曾欠乙方50万元蔬菜款， 应于2008年9月1日付款。至2008年9月20日， 甲方将100万元的债权转让给丙方，丙方受让该 债权后要求乙方偿付。乙方是否得以甲方尚欠50 万元蔬菜款为由向丙方主张抵销权？
➢提示：可以
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第五章合同的变更与转让
【案例分析5-2】
甲方卖给乙方价值10万元的电器，乙方收货后， 发现该批货物没有安全认证标志，即以甲方违反 国家强制性规定为由拒绝付款，并准备退货，而 甲方已将债权转让给丙方。在这种情况下，乙方 对甲方的抗辩权，可否对丙方主张？
➢提示：可以
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第五章合同的变更与转让
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第五章合同的变更与转让
•第一节 •合同的变更
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第五章合同的变更与转让
一、合同变更的概念与特征
（一）概念：
•广义的合同变更包括合同内容的变更与合同主体的变更，狭义 的合同变更仅指合同内容的变更。 •我国《合同法》——狭义的合同变更。合同主体的变更被称为 合同的转让。
（二）特征：
3、合同的转让通常涉及到两种不同的法律关系。
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第五章合同的变更与转让
二、合同权利的转让
(一)合同权利转让的概念和特点
•概念：
•所谓合同权利的转让，也称为合同债权转让，是 指合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转 让给第三人的行为。 •特征：
•第一，合同权利转让不改变合同权利的内容。 •第二，合同权利转让的对象是合同债权。 •第三，权利的转让既可以是全部的转让，也可以 是部分的转让。
1、合同的转让并不改变原合同的权利义务内容。 一方面，合同的转让是对合法有效的合同权利或 义务的转让。如果原合同因被确认无效或被撤销， 或者已经发生了解除，则不能发生转让。另一方 面，合同转让原则上并不引起原合同内容的变更。
2、合同的转让将发生合同主体的变化。主体的变 更是合同的根本变化，主体的变化将导致原合同 关系的消灭，产生新合同关系。
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第五章合同的变更与转让
（二）合同权利转让的范围
《合同法》第七十九条 债权人可以将合同的权利 全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一 的除外： •1、根据合同性质不得转让； •2、按照当事人约定不得转让； •3、依照法律规定不得转让。
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第五章合同的变更与转让
（三）合同权利转让的通知
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第五章合同的变更与转让
【难点追问】
•债务承担与第三人代为履行债务有何区别？债权 转让与向第三人履行债务有何区别？
➢提示：在债权转让中，第三人成为合同的债权人， 即使是部分转让，第三人也加入合同关系成为债 权人。如果债务人未能依照合同约定履行债务， 其应向第三人承担违约责任。但是在向第三人履 行债务的情况下，第三人只是接受履行的主体而 不是合同的当事人。当债务人未能依照合同约定 履行债务时，债务人只向债权人而不是向第三人 承担违约责任。
第五章合同的变更与转让
（四）合同权利转让的效力
•1、受让人取得合同权利。 •2、从权利的转移。 •3、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人 的抗辩，可以向受让人主张。（《合同法》82条） •4、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人 享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到 期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵 销。（《合同法》83条）
第五章合同的变更与转 让
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2020/12/11
第五章合同的变更与转让
【本章内容提示】
合同关系是动态的财产关系，其在运行时要求变动合 同的某些要素以适应主客观条件所发生的变化，以使合同 关系得以良性运行。本章的内容是合同的变化，包括合同 变更与合同转让。要求掌握合同变更的条件、合同权利转 让的范围与程序，熟悉合同权利转让的效力，掌握合同义 务移转的类型与程序、债权债务的概括移转，熟悉合同义 务移转的效力，识别合同义务移转与第三人代为履行债务 的区别。
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第五章合同的变更与转让
三、合同变更的效力
•（一）合同变更部分取代被变更的部分，但原 合同未变更部分仍继续有效。 •（二）合同变更原则上仅向将来发生效力，对 已履行的部分没有溯及力。 •（三）合同的变更并不影响当事人要求赔偿的 权利。
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第五章合同的变更与转让
第二节 合同的转让
•（1）合同变更的对象是合同内容。 •（2）合同变更只能发生在合同有效成立之后尚未完全履行之 前。 •（3）合同变更主要是使合同内容发生变化，变更之外的合同 内容继续有效
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第五章合同的变更与转让
二、合同变更的条件
•（一）原已存在有效的合同关系 •（二）须有合同内容的变化 •《合同法》第78条：当事人对合同变 更的内容约定不明确的，推定为未变更。 •（三）合同的变更须依当事人的协议或 法院、仲裁机构的裁决
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第五章合同的变更与转让
（三）债务移转的效 力
•1、债务移转后，受让的第三人成为债 务人。 •2、债务转移后，新债务人可以主张原 债务人对债权人的抗辩。 •3、债务转移后，新债务人应当承担与 主债务有关的从债务。
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第五章合同的变更与转让
【案例分析5-4】
甲乙双方订立承揽合同．约定甲方4月1日交付工 作成果．乙方同年5月5日付款7万元。甲方履行 义务、乙方接受工作成果后，乙方经甲方同意在4 月2日将债务转让给丙方，乙方在4月3日又将检 验结果通知丙方，说明接受的工作成果不符合要 求。丙方是否可以在甲方修理或重做之前拒绝支 付7万元？为什么？
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第五章合同的变更与转让
四、合同权利义务的概括移转
（一）定义：
•合同权利义务的概括移转，是指合同权利义务的 承受人完全取代让与人的法律地位，成为合同关 系的当事人，让与人的权利义务移转于受让人。 合同权利义务的概括移转通常有两种情形，一为 合同承受，一为企业合并、分立。
（二）合同承受
➢3、要约说。此观点可分为两种，一是共同要约说。 二是第三人即承担人的要约说。
➢4、债权处分说。
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第五章合同的源自文库更与转让
【思考题】
1、合同变更与合同转让有哪些区别？ 2、合同权利的转让与合同义务的移转在程序上有哪 些不同？
3、合同权利转让有哪些效力？ 4、北京工艺美术经销公司A与南京工艺美术公司B 订立买卖某种工艺制品的合同。南京B公司经北京A 公司同意，将债务转移给苏州子公司C。苏州C子公 司与北京A公司商定，指定由苏州画意公司D发货。 因货物不符合要求，A向B、C、D提出索赔。 问：应由谁赔偿A的损失?
提示：可以
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第五章合同的变更与转让
【案例分析5-5】
甲乙双方约定，甲方借给乙方100万元人民 币．乙方除到期返还100万本金 外，还要给甲画一幅肖像充抵利息，因为乙 方是著名画家。如果之后发生100万本金债 务转移，那么乙方给甲画一幅画的从债务是 否发生转移？
提示：不发生转移
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第五章合同的变更与转让
（四）债务承担与第三人代为履行债务的区别
•但是在第三人代替债务人履行债务的情况下，第 三人只是履行主体而不是债的当事人。对于债权 人来说，他只能将第三人作为债务履行的辅助人 而不能将其作为合同当事人对待。
• 3、由于在债务承担的情况下，第三人已经成为 合同关系的当事人，如果他未能依照合同约定履 行债务，债权人可直接请求其履行义务和承担违 约责任。而在第三人代为履行时，对第三人的不 履行或不适当履行的行为，债务人应当承担违约 责任，债权人也只能向债务人而不能向第三人请 求承担违约责任。
• 1、在债务承担情况下，债务人或债权人与第三 人达成转让债务的协议。但是在第三人代为履行 债务的情况下，第三人单方表示代替债务人清偿 债务或者与债务人达成代替其清偿债务的协议， 并没有与债权人或债务人达成转让债务的协议， 债务并没有真正在法律上发生移转。
•2、在债务承担的情况下，第三人已经成为合同 关系中的债务人，即使是部分转让，第三人也将 加入合同关系成为债务人。
第五章合同的变更与转让
（四）债务承担与第三人代为履行债务的区 别
《合同法》第六十五条 当事人约定由 第三人向债权人履行债务的，第三人不 履行债务或者履行债务不符合约定，债 务人应当向债权人承担违约责任。
——第三人代为履行债务
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第五章合同的变更与转让
（四）债务承担与第三人代为履行债务的区别
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第五章合同的变更与转让
三、合同义务的移转
（一）合同义务移转的概念及类型
•1、免责的债务承担
•2、并存的债务承担。如：甲欠乙3万元货款，
经乙同意，甲将债务转移给丙，那么丙即为乙的 债务人，负担清偿债务的责任。
（二）债权人同意。
•《合同法》第八十四条 债务人将合同的义 务全部或者部分转移给第三人的，应当经债 权人同意。
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第五章合同的变更与转让
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演讲完毕，谢谢听讲!
再见，see you again
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第五章合同的变更与转让
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第五章合同的变更与转让
一、合同转让的概念及特征
（一）概念：
所谓合同权利的转让，也称为合同债权转让，是 指合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转 让给第三人的行为。
•合同权利的转让
•合同转让 •合同义务的移转
•合同权利义务的概括移转
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第五章合同的变更与转让
（二）特点
•【案例分析5-1】
•债权人甲通知乙债权已经转让给丙，让乙向丙 履行，第二天，甲又要求乙向自己履行。问：乙 有无向甲履行的义务?
➢提示：乙向甲已无履行义务，乙可向甲 提出权利已消灭的抗辩。
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要件包括：
•1、合同承受须经合同当事人一方和第三人合意， 并取得对方当事人的同意。
•2、被转让的合同应为双务合同。
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第五章合同的变更与转让
四、合同权利义务的概括移转
（三）企业合并、分立引起的债权债务移转 •《合同法》第九十条 当事人订立合同后合并的， 由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履 行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权 人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者 其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承 担连带债务。 （四）债权债务概括移转的效力
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第五章合同的变更与转让
【前沿提示】
•债务人与第三人订立的债务承担合同的法律性质
➢ 提示：债务人与第三人之间订立转让债务的协议， 但必须经过债权人的同意，否则债务的转让不能生 效。关于债务人与第三人之间的债务承担合同在法 律上的性质，有各种不同的观点：
➢1、为第三人利益订立的合同。
➢2、代理说。
【案例分析5-3】
甲方卖给乙方100万元的茶叶，乙方应于2008 年10月1日付款。甲方曾欠乙方50万元蔬菜款， 应于2008年9月1日付款。至2008年9月20日， 甲方将100万元的债权转让给丙方，丙方受让该 债权后要求乙方偿付。乙方是否得以甲方尚欠50 万元蔬菜款为由向丙方主张抵销权？
➢提示：可以
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第五章合同的变更与转让
【案例分析5-2】
甲方卖给乙方价值10万元的电器，乙方收货后， 发现该批货物没有安全认证标志，即以甲方违反 国家强制性规定为由拒绝付款，并准备退货，而 甲方已将债权转让给丙方。在这种情况下，乙方 对甲方的抗辩权，可否对丙方主张？
➢提示：可以
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第五章合同的变更与转让
•第一节 •合同的变更
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第五章合同的变更与转让
一、合同变更的概念与特征
（一）概念：
•广义的合同变更包括合同内容的变更与合同主体的变更，狭义 的合同变更仅指合同内容的变更。 •我国《合同法》——狭义的合同变更。合同主体的变更被称为 合同的转让。
（二）特征：
3、合同的转让通常涉及到两种不同的法律关系。
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第五章合同的变更与转让
二、合同权利的转让
(一)合同权利转让的概念和特点
•概念：
•所谓合同权利的转让，也称为合同债权转让，是 指合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转 让给第三人的行为。 •特征：
•第一，合同权利转让不改变合同权利的内容。 •第二，合同权利转让的对象是合同债权。 •第三，权利的转让既可以是全部的转让，也可以 是部分的转让。
1、合同的转让并不改变原合同的权利义务内容。 一方面，合同的转让是对合法有效的合同权利或 义务的转让。如果原合同因被确认无效或被撤销， 或者已经发生了解除，则不能发生转让。另一方 面，合同转让原则上并不引起原合同内容的变更。
2、合同的转让将发生合同主体的变化。主体的变 更是合同的根本变化，主体的变化将导致原合同 关系的消灭，产生新合同关系。
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第五章合同的变更与转让
（二）合同权利转让的范围
《合同法》第七十九条 债权人可以将合同的权利 全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一 的除外： •1、根据合同性质不得转让； •2、按照当事人约定不得转让； •3、依照法律规定不得转让。
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第五章合同的变更与转让
（三）合同权利转让的通知
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第五章合同的变更与转让
【难点追问】
•债务承担与第三人代为履行债务有何区别？债权 转让与向第三人履行债务有何区别？
➢提示：在债权转让中，第三人成为合同的债权人， 即使是部分转让，第三人也加入合同关系成为债 权人。如果债务人未能依照合同约定履行债务， 其应向第三人承担违约责任。但是在向第三人履 行债务的情况下，第三人只是接受履行的主体而 不是合同的当事人。当债务人未能依照合同约定 履行债务时，债务人只向债权人而不是向第三人 承担违约责任。
第五章合同的变更与转让
（四）合同权利转让的效力
•1、受让人取得合同权利。 •2、从权利的转移。 •3、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人 的抗辩，可以向受让人主张。（《合同法》82条） •4、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人 享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到 期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵 销。（《合同法》83条）
第五章合同的变更与转 让
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第五章合同的变更与转让
【本章内容提示】
合同关系是动态的财产关系，其在运行时要求变动合 同的某些要素以适应主客观条件所发生的变化，以使合同 关系得以良性运行。本章的内容是合同的变化，包括合同 变更与合同转让。要求掌握合同变更的条件、合同权利转 让的范围与程序，熟悉合同权利转让的效力，掌握合同义 务移转的类型与程序、债权债务的概括移转，熟悉合同义 务移转的效力，识别合同义务移转与第三人代为履行债务 的区别。
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第五章合同的变更与转让
三、合同变更的效力
•（一）合同变更部分取代被变更的部分，但原 合同未变更部分仍继续有效。 •（二）合同变更原则上仅向将来发生效力，对 已履行的部分没有溯及力。 •（三）合同的变更并不影响当事人要求赔偿的 权利。
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第五章合同的变更与转让
第二节 合同的转让
•（1）合同变更的对象是合同内容。 •（2）合同变更只能发生在合同有效成立之后尚未完全履行之 前。 •（3）合同变更主要是使合同内容发生变化，变更之外的合同 内容继续有效
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第五章合同的变更与转让
二、合同变更的条件
•（一）原已存在有效的合同关系 •（二）须有合同内容的变化 •《合同法》第78条：当事人对合同变 更的内容约定不明确的，推定为未变更。 •（三）合同的变更须依当事人的协议或 法院、仲裁机构的裁决
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第五章合同的变更与转让
（三）债务移转的效 力
•1、债务移转后，受让的第三人成为债 务人。 •2、债务转移后，新债务人可以主张原 债务人对债权人的抗辩。 •3、债务转移后，新债务人应当承担与 主债务有关的从债务。
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第五章合同的变更与转让
【案例分析5-4】
甲乙双方订立承揽合同．约定甲方4月1日交付工 作成果．乙方同年5月5日付款7万元。甲方履行 义务、乙方接受工作成果后，乙方经甲方同意在4 月2日将债务转让给丙方，乙方在4月3日又将检 验结果通知丙方，说明接受的工作成果不符合要 求。丙方是否可以在甲方修理或重做之前拒绝支 付7万元？为什么？
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第五章合同的变更与转让
四、合同权利义务的概括移转
（一）定义：
•合同权利义务的概括移转，是指合同权利义务的 承受人完全取代让与人的法律地位，成为合同关 系的当事人，让与人的权利义务移转于受让人。 合同权利义务的概括移转通常有两种情形，一为 合同承受，一为企业合并、分立。
（二）合同承受
➢3、要约说。此观点可分为两种，一是共同要约说。 二是第三人即承担人的要约说。
➢4、债权处分说。
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【思考题】
1、合同变更与合同转让有哪些区别？ 2、合同权利的转让与合同义务的移转在程序上有哪 些不同？
3、合同权利转让有哪些效力？ 4、北京工艺美术经销公司A与南京工艺美术公司B 订立买卖某种工艺制品的合同。南京B公司经北京A 公司同意，将债务转移给苏州子公司C。苏州C子公 司与北京A公司商定，指定由苏州画意公司D发货。 因货物不符合要求，A向B、C、D提出索赔。 问：应由谁赔偿A的损失?
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第五章合同的变更与转让
【案例分析5-5】
甲乙双方约定，甲方借给乙方100万元人民 币．乙方除到期返还100万本金 外，还要给甲画一幅肖像充抵利息，因为乙 方是著名画家。如果之后发生100万本金债 务转移，那么乙方给甲画一幅画的从债务是 否发生转移？
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（四）债务承担与第三人代为履行债务的区别
•但是在第三人代替债务人履行债务的情况下，第 三人只是履行主体而不是债的当事人。对于债权 人来说，他只能将第三人作为债务履行的辅助人 而不能将其作为合同当事人对待。
• 3、由于在债务承担的情况下，第三人已经成为 合同关系的当事人，如果他未能依照合同约定履 行债务，债权人可直接请求其履行义务和承担违 约责任。而在第三人代为履行时，对第三人的不 履行或不适当履行的行为，债务人应当承担违约 责任，债权人也只能向债务人而不能向第三人请 求承担违约责任。
• 1、在债务承担情况下，债务人或债权人与第三 人达成转让债务的协议。但是在第三人代为履行 债务的情况下，第三人单方表示代替债务人清偿 债务或者与债务人达成代替其清偿债务的协议， 并没有与债权人或债务人达成转让债务的协议， 债务并没有真正在法律上发生移转。
•2、在债务承担的情况下，第三人已经成为合同 关系中的债务人，即使是部分转让，第三人也将 加入合同关系成为债务人。
第五章合同的变更与转让
（四）债务承担与第三人代为履行债务的区 别
《合同法》第六十五条 当事人约定由 第三人向债权人履行债务的，第三人不 履行债务或者履行债务不符合约定，债 务人应当向债权人承担违约责任。
——第三人代为履行债务
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（四）债务承担与第三人代为履行债务的区别
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三、合同义务的移转
（一）合同义务移转的概念及类型
•1、免责的债务承担
•2、并存的债务承担。如：甲欠乙3万元货款，
经乙同意，甲将债务转移给丙，那么丙即为乙的 债务人，负担清偿债务的责任。
（二）债权人同意。
•《合同法》第八十四条 债务人将合同的义 务全部或者部分转移给第三人的，应当经债 权人同意。
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一、合同转让的概念及特征
（一）概念：
所谓合同权利的转让，也称为合同债权转让，是 指合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转 让给第三人的行为。
•合同权利的转让
•合同转让 •合同义务的移转
•合同权利义务的概括移转
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（二）特点