合同审查十大要点常年法律顾问

要点一 合同准备工作
二、“找法”：查阅合同所涉事项全部相关法 律法规、司法解释、部门规章、国际惯例等，判 断送审的合同内容是否合法、合理、可行，应当 怎样修改，需要寻找肯定或者否定的法律依据。
三、“参照”：研阅有关合同范本，如相关国 家合同示范文本、行业推荐的示范合同文本、企 业的合同范本等，并决定是否参照。
要点三 确保合同合法、有效
第47条规定了行为能力欠缺的人所签合同效力；第 48条规定了无权代理合同的效力；第49条规定了 表见代理合同的效力；第50条规定了法定代表人 越权的合同的效力。上述规定在具体审查合同时， 要具体情况具体分析，甄别确定合同的效力。 合同有效性问题，事实上包括三个方面的内容： 一是合同主体是否适格，二是合同目的是否正当， 三是合同内容、合同形式及程序是否合法。
要点四 合同八项主要条款
《合同法》第十二条以买卖合同为例，列出了一般 合同的八项主要条款： 1、合同各方名称/姓名、住所。此外，在合同中一 般设置“通讯方式”条款，明确各方联系人、书面 文件寄达地址、电子邮箱地址等。 2、标的。区别动产与不动产，动产应标明名称、型 号、规格等；不动产则应注明名称与座落地点。对 无形财产、劳务、劳动成果等，则应要求经办人提 供准确的描述。
l 要点一 合同准备工作 l 要点二 合同形式审查 l 要点三 确保合同合法、有效 l 要点四 合同八项主要条款 l 要点五 合同各方权利、义务条款 l 要点六 争议解决条款 l 要点七 违约责任条款 l 要点八 合同的文字、结构和体例 l 要点九 法律事务管理人员能力 l 要点十 沟通和反馈机制
l 要点一 合同准备工作 l 要点二 合同形式审查 l 要点三 确保合同合法、有效 l 要点四 合同八项主要条款 l 要点五 合同各方权利、义务条款 l 要点六 争议解决条款 l 要点七 违约责任条款 l 要点八 合同的文字、结构和体例 l 要点九 法律事务管理人员能力 l 要点十 沟通和反馈机制
要点二 合同形式审查
法律事务管理人员在做好上述三方面准备工作 后，对合同进行实质内容（即各项条款）的审查 前，还应进行形式审查，概括为“三看”：
一看：合同三部分是否齐全、是否前后矛盾。 合同本身可分为三部分：首部、正文及签署部分。 首部指合同名称、编号、各方当事人名称、住所、 邮政编码、法定代表人、电话、传真、电子信箱、 开户行、账号等，部分合同会在首部设置“鉴于 ”
要点一 合同准备工作
在审查合同时，通常要进行三方面的准备： 一、“沟通”：要审阅当事人提供的背景材料，
与具体经办人沟通，了解合同背景及订立目的 （主要关注合同订立的目的是否正当），了解我 方与合同相对方之间合作关系、本次合作的内容 及当前进展，进而充分获知我方当事人之需求， 确定合同的性质，并对合同中需要重点约定的条 款初步勾画、重点备注。
要点二 合同形式审查
条款；正文则指合同第一条至最后一条具体条款； 签署部分指合同各方签字盖章及签署时间、地点 。在这一阶段常见错误主要有：当事人名称不一 致、不完全、错误或矛盾；合同名称与实质内容 不符（如名为加工合同，实为定作合同）；签署 时间前后不一样；地址、法定代表人错误等。
二看：合同相对方主体是否适格，是否具备相应资 质，相关文件是否相互矛盾。合同主体是否适格
要点六 争议解决条款
合同只有在发生纠纷时才有用。在设置违约 责任条款时，必须考虑到可操作性、可执行性。 合同中应避免出现“一方违约给对方造成损失的， 违约方应承担相应的赔偿责任”类似条款，该类 条款因不具有可操作性，在纠纷发生时毫无用处。
公司法务人员审查违约责任条款时，应结合 合同各方的权ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ、义务条款，按合同相对方的义 务条款，行业习惯，逐条列举可能发生的违约情 形，明确违约责任的具体执行办法。
l 要点一 合同准备工作 l 要点二 合同形式审查 l 要点三 确保合同合法、有效 l 要点四 合同八项主要条款 l 要点五 合同各方权利、义务条款 l 要点六 争议解决条款 l 要点七 违约责任条款 l 要点八 合同的文字、结构和体例 l 要点九 法律事务管理人员能力 l 要点十 沟通和反馈机制
要点七 违约责任条款
设置争议解决条款时，应注意仲裁与诉讼仅可 选其一。约定仲裁解决的，则应写明仲裁委的准 确全称。约定诉讼解决的，可以明确约定管辖法 院，同时应注意为诉讼管辖设定连接点，以方便 向法院起诉时的立案受理。在合同结尾一并约定 签订时间、签订地点。如果合同约定明确约定了 管辖法院，则签订地点一般选在该法院辖区内； 如合同未明确约定管辖法院，则签订地点一般设 置为我方客户的经营地址。
要点二 合同形式审查
2、要审查相对方的营业执照，通过企业信用信息公 示系统查询核实，以了解其主体的合法性（是否合 法注册、是否被吊销营业执照等）和经营范围；
3、对法律法规规定需要具备相应资质条件的合同项 目（如涉及电信、医疗、建筑工程、通讯等业务）， 要根据合同内容审查相对方的资质现状，是否已获 得相关资质及目前效力情况。
要点五 合同各方权利、义务条款
利义务相对公平。这要求公司法务人员必须全面 了解交易程序，明确交易的各个环节对合同各方 的要求，进而按照交易环节有针对性地设置各方 的权利、义务条款。在此，着重强调对合同相对 方义务条款的设置，必须具体、明确，各个环节 均应考虑全面。当然，我们必须承认，公司法务 人员不可能熟悉所有的业务领域，遇到不熟悉的， 除了询问经办人、通过网络检索做基本了解之外， 还要研读业务所涉及的法律法规、研究相关案例。
要点六 争议解决条款
此外，违约责任的设置应站在当事人的立场上 考虑，要考虑合同性质、双方合作的关系、未来 可能的交往情况等等，从多角度分析后确定最能 维护当事人利益的违约责任条款。
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一般来说，合同个别条款无效并不导致整个 合同无效，整个合同无效并不导致合同约定的 仲裁条款无效。当合同个别条款无效时，公司 法务人员只需修改该个别条款，但当整个合同 无效时，公司法务人员就要放弃当事人提供的 合同，重新起草一份新的合同。
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要点三 确保合同合法、有效
关于主体与目的，在要点一、要点二中均有详 细论述，此处不再赘述。公司法务人员在审查合 同内容是否合法时，应当重点审查合同内容是否 损害国家、集体或第三人的利益；是否有以合法 形式掩盖非法目的的情形；是否损害社会公共利 益；是否违反法律、行政法规的强制性规定。
要点三 确保合同合法、有效
要点四 合同八项主要条款
7、违约责任。合同应明确规定违约责任，确定违 约金的数额及计算方法。
8、争议解决。明确争议解决方式。 此外，还应约定合同期限、各方的权利义务
条款、合同生效条款，酌情考虑是否约定清洁文 本条款、标准语言文本条款、保护性条款（如定 金、履约保证金、抵押、质押）等。
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要点五 合同各方权利、义务条款
的合同，切实地贯彻可操作性原则，尤显重要。 实践中，大量的合同缺乏可操作性，具体表
现在：对合同各方权利的规定过于抽象；对合同 各方的义务规定不明确、不具体；虽对各方的权 利义务做了详细规定但却没有具体操作程序条款， 或对此规定不清等等。
本律师认为，在设置权利、义务条款时，公 司法务人员应首先确保可操作性，在此基础上根 据交易各方的市场地位调整相应条款，使各方权
要点二 合同形式审查
直接影响到合同的合法性。如建筑工程施工合同， 如果施工方不具备相应资质，那么合同就归于无 效。审查合同主体的资格时应当注意：
1、合同相对方为规模比较大、分支机构或职能部门 比较多的企业时，应当注意企业法人的分支机构 和内部职能部门的签约主体资格问题。企业法人 的分支机构如果具备营业执照就具有签约主体资 格，但其是否独立承担民事责任就是诉讼中应当 解决的问题。企业的职能部门则不具备这样的资 格。
要点五 合同各方权利、义务条款
合同应当具有公平性与可操作性，而公平性 与可操作性集中体现在合同各方权利与义务的条 款的设置中。所谓合同的公平性是指合同双方权 利与义务要相对平衡。过分强调一方的权利、忽 略合同相对方的利益的合同，要么得不到签署， 要么“显失公平”。
可操作性是合同得以有效利用、完成交易和 实现利益均衡的具体保证，尤其是建设工程、房 地产开发等履行周期长、影响因素多、风险较大
要点二 合同形式审查
三看：签约人有无签约权限，授权文书是否齐备。 很多情况下，合同并非由企业的法定代表人直接 签署，而是由授权代表加以签署，此时应当审查 代理人的资格和权限。要对相对方授权代表的代 理人身份、有无代理权、代理权限范围、是否在 授权期限内等等进行必要审查，否则可能会发生 没有代理权或超越代理权而导致合同效力受到置 疑。
要点七 违约责任条款
再审这样漫长的诉讼过程。 但仲裁在操作中具有一定的局限性，在合同标的
金额较大、涉及知识产权方面或工程承包类的合作时， 我建议约定法院诉讼
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要点七 违约责任条款
关于何时约定仲裁，何时约定诉讼，我认为应结 合仲裁与诉讼本身的特性及所审合同、客户的要求多 方面因素确定。仲裁与诉讼相比，具有尊重当事人意 思自治、一裁终局快捷便利、私密性强的特点。
所谓尊重当事人意思自治，是指当事人可以协议 不受任何管辖限制地选择仲裁委员会，协议选择仲裁 员，甚至选择仲裁所适用的法律。而仲裁一裁终局的 特性则保证了仲裁裁决作出即可生效，这可以保证当 事人以最快的速度获得利益，避免经历一审、二审甚
合同审查十大要点常 年法律顾问
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要点三 确保合同合法、有效
合同是否成立取决于当事人是否就合同的必要条 款达成合意，而其是否生效取决于是否符合法律规定 的有效条件。公司法务人员在审查合同时，应当特别 注意《合同法》第三章关于合同效力的规定以及一些 特别法的相应规定。
《合同法》第三章针对合同生效估出了具体规定。 如：第44条规定了合同生效的条件；第45条规定了附 条件的合同的效力；第46条规定了对附期限的合同的 效力；
要点四 合同八项主要条款
3、数量。对数量的描述应准确，计量单位、计量方 法等应符合相关国家规定。
4、质量。如需适用国标、行标，合同中应明确标准 代号之全称。合同中应设置“验收条款”，明确质量 检验的方法、责任期限及质量异议期等。
5、价格或报酬。应明确数额、计算标准、结算方式 和程序。
6、履约期限、地点和方式。履约地点、交付标的物 的方式、劳务提供方式与结算方式均应具体明确。