民事诉讼法 第四章 诉与诉讼标的

• “强制反诉”或者“必须的反诉”（Compulsory Counterclaim ） • “任意的反诉”（Permissive Counterclaim）。 • 美国《联邦民事诉讼规则》第13条a款规定：“答辩人对对方当事人 所有的请求只要该请求是对方当事人的诉讼标的的法律行为或事件产 生的，并且对其裁判不需要法院不能取得管辖权的第三人出庭时，应 作为反诉提出。” • 反诉与本诉的牵连性是指反诉请求是基于对方当事人的请求标的的相 同交易或事件（此款又规定了两个例外）。 • 强制性反诉要求符合其条件的就必须提起反诉，否则以后不得就该请 求提起诉讼。 • 按照有关判例，构成强制反诉需具四个条件：（1）被告反请求的标 的是从对方请求的标的或事件中产生的；（2）该反请求权是被告到 期债务；（3）不需要法院无管辖权的第三人出庭；（4）该反请求不 是另一正在审理的案件的诉讼的标的。
二审中的反诉
• 《适用意见》第184条规定：“在第二审程序中，原审原 告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人 民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或 反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。”
反诉
• 反诉：是指在已经开始的诉讼程序中，被 告以本诉的原告为被告提出的，旨在抵消、 吞并原告的诉讼请求或者使原告的诉讼请 求失去意义的反请求。 反诉制度的价值目标：平等对抗机制，审 判权制约机制，诉讼经济，避免矛盾判决 反诉的条件 • • • 1．甲将房屋出租给乙，供乙经营商店， 乙没按期交付房租。甲碍于情面也没向 其追索，于是甲向乙赊购一批商品，意 在用价款冲抵租金。甲乙为此发生纠纷， 乙起诉甲要求反还商品价款，甲反诉要 求乙偿还所欠租金。 问题：该反诉是否成立？ 2．甲公司与乙公司在一次博览会上签 订了一份人参购销合同，乙公司向甲公 司购买A种人参若干。后乙公司在提货 时，又与甲公司当场签订口头协议，购 买了B种人参。但乙公司没有按约定时 间支付B种人参的价款。甲公司向法院 起诉，乙公司以A种人参质量不符合合 同约定，反诉甲公司承担违约责任。 问题：该反诉是否成立？
诉的追加与变更
• 讼争一成不变原则：诉讼系属后经过合理时间，诉的要素即当固定， 当事人不得随意变更诉讼标的。 • 诉的追加或变更的条件： 1.及时告知被告，并经被告同意。
2.不得防碍被告的防御和诉讼正常进行。
3.不得违反专属管辖规定。 4.与原来的诉适用同一诉讼程序。 5.应当在原诉一审辩论终结之前提出。
诉讼标的理论
大陆法系诉讼标的理论研究状况： • (旧）实体法说 请求权竞合问题与诉讼标的概念 新说 • 二分肢说 • 一分肢说 • 新实体法学说 • 诉讼标的相对性学说
1.独立的判决标的说 2.内容可变的诉Βιβλιοθήκη Baidu标的说 3.按照诉讼类型决定诉讼标的的学 说
[案例]某日下午，某市一辆公交客车刚出站，一 辆小货车从后面疾驶而来，眼看两车就要相 撞，公交车司机紧急刹车，结果公交车的反 光镜给撞坏，司售人员疏散了车上的20多名 乘客，未发现有人受伤。交警认定了事故双 方的责任：小货车司机负主要责任，公交车 司机负次要责任。交通管理部门对事故作了 处理：小货车司机赔偿公交公司人民币50元。 一个月以后，一名妇女手持一张车票和1000 多元的医药费单据找到公交公司，称那次事 故造成她腹内胎儿流产及其身体受伤，要求 公交公司承担侵权赔偿责任。原来，当时这 名妇女已怀孕两月，紧急刹车使得她的身体 猛地向前一倾。当时她虽觉腹部有些疼痛， 但未加理会，下车后情况却严重起来。她在 妹妹陪伴下到医院检查，次日晚上流产，又 住院治疗，前后治疗共花去医疗费1千多元。 公交公司承认她拿来的车票确是当天出事的 那辆车上售出的，但认为即便她流产是因刹 车所致，但司机刹车属紧急避险，主观上无 过错，不构成侵权。律师建议她以公交公司 违反合同义务，未能将旅客安全送达目的地 为由提起诉讼，要求公交公司承担违约责任。 经一审法院判决，公交公司赔偿原告人民币7 千余元。 • 问题：本案的诉讼标的是什么？
诉的种类
• 确认之诉，是指当事人向法院提出 的要求法院对某种权利或法律关系 或者法律事实是否成立、是否存在、
确认之诉
•
是否有效予以判定的请求。 给付之诉，是指当事人向法院提出
的要求法院判令另一方当事人履行
给付之诉
变更之诉
•
一定给付义务的请求。 变更之诉（形成之诉），是指当事
人提出的要求法院将现存的某种法
• •
【形式要件】 （1）反诉只能由本诉被告向本诉原告提起。 （2）反诉只能向受理本诉的人民法院提起。 （3）反诉应于判决前提出。 （4）反诉须非属于其他人民法院专属管辖。 【实质要件】 反诉请求与本诉请求之间存在关联性。 【比较】反诉与反驳的识别
•
[比较]美国民事诉讼上的“强制反诉”与“任意反诉”
第二，受诉法院对几个合并的诉都有 管辖权。
第三，合并的几个诉讼必须是属于同 一个诉讼程序。 第四，合并的几个诉之间原则上应当 具有关联性。
纷，诉至法院。
诉的合并
三、诉的预备合并 • 客观预备合并，即同一原告对于 同一被告提起两个以上不能并存 的诉，请求法院先审理其中一个 诉（先位之诉），如果法院判定 先位之诉无理由，再请求法院审 理后备的诉（预备之诉）。 • 主观预备合并，指当事人一方由 先位当事人和后位当事人组成。 如果法院驳回有关先位当事人的 请求，当事人可以请求法院审理 关于后位当事人的请求。 【讨论】 诉的预备合并的合理性 ——日本和我国台湾地区，支持和否 定的裁判案例均有出现
• [案例]： 1．甲公司与乙公司签约订购茶叶2000吨， 约定乙以定期班轮载运，并须保证于交 货时无质量瑕疵。后乙租用的是丙公司 的非定期班轮运送。货物运抵目的港后， 发现破包甚多，须在船上重新包装。甲 因此起诉乙赔偿损失。并以丙为第二被 告，如法院认为乙不负赔偿责任，则请 求判令丙赔偿。 2．甲将对丙的债权转让给乙。后因债权履 行发生争议，甲、乙都向法院起诉债务 人丙。当事人要求法院先审理受让人乙 请求债务人丙履行的诉讼请求，如果法 院认为债权转让无效而驳回其请求时， 再审理让与人甲请求丙履行的诉讼请求。 3. 乙以甲名义与丙订立合同。后甲和丙因 合同履行发生争议。甲以乙没有代理权 为由主张合同无效，丙即甲和乙为共同 被告提起诉讼。丙先请求甲履行契约， 如其请求得不到法院支持，再请求乙履 行。 问题：以上情形是否可以适用诉的合并？
第四章 诉与诉讼标的
【导入案例】
甲、乙系邻居，甲的房屋在乙的房屋的北面。2003年6 月，被告旧宅翻新.由于地势的特殊情况，原告以影响生 活为由，要求乙不要开后窗。但乙执意开了后窗。双方发 生纠纷。在村委会调解下，双方达成协议：乙一次性补偿 甲5000元，将后窗堵死。后乙并未按照协议堵上后窗。甲 以乙侵犯相邻权为由向法院起诉。审理过程中，经现场勘 验，法官认定乙的后窗虽未堵上，但用花玻璃、外面用塑 料布固定，透视性差，不能看到原告的院内及室内情况， 对原告不构成侵权。判决驳回原告诉讼请求。原告不服提 起上诉，认为双方存在协议，被告应当按照约定将后窗堵 死。请求二审法院改判被告违约。 问题： • 原告起诉时的诉和上诉时的诉是否为同一个诉？ • 什么可以作为识别此诉与彼诉的因素？ • 当事人的诉如何制约法院的裁判范围？
律关系予以变更或者消灭的请求。
诉的合并
一、诉的主体合并（主观的诉的合并） • 诉讼当事人为多数的诉讼 二、诉的客体合并（客观的诉的合并） • 当事人在一个程序中提出数个诉讼 标的，法院合并审理的，就是诉的 客体合并。 条件 第一，几个诉必须由同一原告向同一 被告在同一诉讼程序中提出。
[案例]：王健×、王强×、王绮×、王舜 ×、王友×均系被继承人王家宁与前妻 张某的婚生子女。1989年7月，王家宁 与李某再婚，婚后无子女。1991年6月1 日，王家宁在香港病故，因未留遗嘱。 王健×等五人与李某为分割遗产发生纠
【比较】英美法系“诉因”概念
诉的意义
（1）当事人的诉决定了法院裁判范围。 （2）诉的性质决定了裁判的性质，当事人的举证责任不同和法院审理 的焦点。 （3）当事人在诉讼过程中主要围绕诉行使处分权，法院必须根据诉的
构成要素审查决定诉的合并、诉的变更，判断被告是否提出了反诉等
等。 （4）诉是法院判断当事人是否更行起诉的主要依据。
诉
• 诉：当事人向法院提出的，要求法院对其争议
事项作出裁判的请求。
• 诉的要素
（1）诉的主体（当事人） （2）诉讼请求：原告要求法院裁判的具体要求 （3）诉讼理由：当事人提起诉所以依据的事实和 法律 （4）诉讼标的是当事人双方争议的事项
诉
【案例】郭昆诉黄振翘、上海科学技术出版社、
南通书城侵犯著作权纠纷案 讨论：如何识别诉的要素