程序的法理

第二讲 程序正义理论
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• （二）程序价值理论的四个模式 1、绝对工具主义程序理论（边沁） ——‚实体法的唯一正当目的，是最大限度地增加最大 多数社会成员的幸福‛，‚程序法的唯一正当目的，则为 最大限度地实现实体法‛，‚程序法的最终有用性要取决 于实体法的有用性‛ 2、相对工具主义程序理论（德沃金） ——一为无辜者不受定罪的权利；二为被告人获得公正 审判的权利。 3、程序本位主义理论（达夫） ——‚正义先于真实‛ 4、经济效益主义程序理论（波斯纳） ——Minimize Sum(EC+DC) ‚正义的第二种意义简单说来就是效益‛ 24 第二讲 程序正义理论
第二讲
• （二）罗尔斯分类
典型事例 纯粹的程序正义 赌博 正当性考虑 程序正当 挑战 实体正当→程序 正当
完全的程序正义 不完全的程序正义
蛋糕等分 刑事审判
程序正当→实体正当 程序正当→实体正当
程序正当 程序正当
半纯粹的程序正义 （法律拟制） 程序正当→实体正当
第二讲 程序正义理论 20
• （三）研究程序正义问题的必要性 1、追求实体正当的局限性需要研究程序自身的价值。 2、程序法学基础理论研究的需要。 3、立法和司法实践的需要。
引言 5
• 法律程序的基本原理 一、概念辨析 二、特点 三、调整方式 四、作用 • 程序正义理论 一、本体论 （一）程序正义的起源 （二）罗尔斯分类 （三）研究程序正义的必要性 （四）为什么要坚持程序正义？ 二、价值论 （一）程序正义与其他价值 （二）程序价值理论的四个模式 （三）程序正义价值的独立性 （四）程序正义的构成要素 （五）程序正义的限度 • 中国法律程序的缺陷及其完善
第二讲 程序正义理论
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• （五）程序正义的限度 1、诉讼资源和诉讼成本的限制 2、与诉讼利益的关系 3、在合作性司法中的限度 4、在非司法程序中的适用限度
第二讲 程序正义理论
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小 结
如果你是一个领导者，请冷静地听取申诉者的诉说； 在他想向你吐露心中委屈的时候，请不要打断他。 痛苦的人希望获得胜诉，更渴望向你倾诉衷肠。 申诉一旦被阻止，人们会追问：‚为什么他要拒绝？‛ 尽管并非所有申诉都能成功， 但是一次好的听审能够抚慰人的心灵。
第二讲 程序正义理论
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• （四）为什么要坚持程序正义？ 1、坚持程序正义是实现实体正义的基础。 2、坚持程序正义有助于实现人的尊严。 3、坚持程序正义具有良好的社会效果。
第二讲 程序正义理论
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• 程序正义‚价值论‛
• （一）程序正义与其他价值 从最终的意义上来讲： 1、程序与其他价值作为元价值来说同等重要。 2、不同的场合下有不同的优先次序。 3、程序保证其他价值的实现，程序中蕴含着其他价值。 4、程序与其他价值不可分割。
▲《英国大宪章》第39条规定，‚除依据国内法律之外， 任何自由民不受监禁人身、侵占财产、剥夺公民权、流放 及其他任何形式的惩罚，也不受公众攻击和驱逐。‛ ▲ 包括三项最基本的程序规则：（1）任何人不能作自 己案件的法官；（2）任何一方的诉词都要被听取。
▲ 爱德华三世第二十八号法令第三章，‚不依正当法律 程序，不得对任何人（无论其财产或社会地位如何）加以 驱逐出国境或住宅，不得逮捕、监禁、流放或者处以死 15 第二讲 程序正义理论 刑‛。
第一讲 法律程序的基本原理
公正性：程序本身所 具有的内在品质
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• 法律程序的特点
1、法律程序是针对特定的行为而作出要求的。 2、法律程序是以法定时间和法定空间方式作为 基本要素的。 3、法律程序具有形式性。
第一讲 法律程序的基本原理
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• 法律程序对法律行为的影响方式
1、抑制。 2、导向。 3、缓解。 4、分工。 5、感染。
第一讲 法律程序的基本原理 10
‚在古代是神意，在中世纪是王权，在今天则是通 过民主程序而表现出来的民意。‛（谷口安平）
功利性标准 （外在标准） 实体
法律制度在达到某一 外在价值目标方面的 有用性和有效性
↑ （×）
正义标准 （内在标准）
法律制度本身的内在 的品质，内在的善
程序
工具性：程序在实现 实体法所承载的价值 目标方面的有用性和 有效性
第一讲 法律程序的基本原理
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• 法律程序对于法律适用的作用
1、法律程序是约束适用法律者的权力的重要机 制。 2、法律程序是进行理性选择的有效措施。 3、法律程序还是法律适用结论妥当性的前提。
第一讲 法律程序的基本原理
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第二讲 程序正义理论
• 程序正义‚主体论‛
（一）程序正义的起源
♣英国：‚自然正义‛（natural justice）
引言 3
法 谚
• 正义不仅要得到实现，而且要以人们看得 见的方式得到实现。（英国法谚） • 权利法案中的大多数条款都是关于程序的 规定，这并不是没有任何意义的。正是程 序决定了法治与恣意的人治之间的主要区 别。（道格拉斯） • 从某种意义上说，程序是给败诉方制定的， 程序正义是为被剥夺利益的一方提供的挑 战裁决权威的工具。（陈瑞华）
引言 4
思 考
• • • • • 什么是正义？什么是非正义？ 程序与程序所涉利益的关系 程序对于胜诉方和败诉方哪方来说更为重要？ 刑事和解制度违背程序正义吗？ 假如现在一个有恐怖分子闯进教室，告诉大家说 他在这栋楼里安置了一枚定时炸弹，预订4点10分 爆炸，现在距离爆炸时间还有约两小时，警方将 其抓获，并确有证据证明是其所为，但他拒不交 代炸弹放置地点，如果你是警察，能不能刑讯逼 供？应该维护公共安全还是保障犯罪嫌疑人权益？ 作为‚毒树之果‛的供述能不能将其定罪？
▲正当程序的最低标准要求：公民的权利义务将因为决 定而受到影响时，在决定之前必须给予他知情和申辩的机 会和权利。对于决定者而言，就是履行告知和听证的义务。
第二讲 程序正义理论 18
电影《蓝风筝》
“我没有钱请律师。我求看守 所的警察帮我打电话给我哥哥， 要我哥哥帮我请律师，后来我 哥哥来探监我问我哥哥为什么 不帮我请律师，我哥哥说不知 道，他们也不知道要开庭。开 庭时我家里人都没有来，谁都 没有来，只有一个法官，一个 检察官，再就是我。开庭时法 官也不让我说话，只让我按照 警察那里的说法说，我一说真 实的情况法官就说我狡辩，说 如果我再不认罪，就要重判， 我也不敢说话了。我也不知道 那就是开庭，我看电视里开庭 都不是这样子的。” 林莉红：《程序正义的理想与 现实：刑事诉讼相关程序实证 19 程序正义理论 研究报告》，北京大学出版社， 2011.5.p136.
——古埃及诗歌
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参考文献
• • 任东来、陈伟、白雪峰：《美国宪政历程——影响美国的25个司法大案》，中国法制 出版社，2005年版. 美国Discovery：《盛名之累——辛普森杀妻案》，视频网址： http://www.56.com/w61/play_album-aid-4087197_vid-Mjk0NTY4MDc.html，最后访问 时间2011年10月6日. 张文显主编：《法理学》第三版，北京：高等教育出版社，2007.2. 陈瑞华：《程序正义理论》，中国法制出版社，2010.9. 陈瑞华：《程序正义论纲》. 陈瑞华：《程序正义论——从刑事审判角度的分析》，载于《中外法学》，1997年第2 期。 陈瑞华：《论程序正义价值的独立性》，载于《法商研究》，1998年第2期。 季卫东：《法律程序的意义：对中国法制建设的另一种思考》. 季卫东：‚‘程序共和国’宣言‛，载《中国改革》2010年第11期：‚法制重构的新 程序主义进路‛，载http://www.aisixiang.com/data/38217.html.最后访问时间2011 年10月9日. 林莉红：《程序正义的理想与现实：刑事诉讼相关程序实证研究报告》，北京大学出 版社，2011.5. 贝勒斯：《程序正义——向个人的分配》，高等教育出版社，2005.7. 张千帆：《西方宪政体系》，中国政法大学出版社，2000.8. 【英】丹宁勋爵：《法律的正当程序》，法律出版社，1999.8. 【美】约翰•V•奥尔特：《商务印书馆》，2006. 陈桂明：《程序理念与程序规则》，中国法制出版社，1999.10. 王亚新等：《法律程序运作的实证分析》，法律出版社，2005.11. 徐亚文：《程序正义论》，山东人民出版社，2004.3.
程序的法理
主讲：马海婷
程序公正与世纪审判 ——橄榄球明星辛普森涉嫌杀人案（1995）
• 洛杉矶警方在搜查证 据、遵循正当程序方 面漏洞百出： • 1、忽视现场勘查常识 • 2、警方涉嫌非法搜查 • 3、警官携带血样返回 现场 • 4、警官涉嫌种族歧视
来自百度文库
引言
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• 参见任东来、陈伟、白雪峰：《美国宪政历程——影响美 国的25个司法大案》，中国法制出版社，2005年版. • 美国Discovery：《盛名之累——辛普森杀妻案》，视频 网址：http://www.56.com/w61/play_album-aid4087197_vid-Mjk0NTY4MDc.html，最后访问时间2011年10 月6日. • 《经典传奇——质疑！辛普森杀妻案‚四件铁证‛》，视 频网址： http://bugu.cntv.cn/life/humanities/jingdianchuanq i/classpage/video/20100920/100640.shtml，最后访问 时间2011年10月13日.
1、任何法官与案件、案件的 当事人没有任何利益牵连； 2、审判者无偏见原则； 3、不能对案件产生先入为主 的预断； 4、表面的或者外观的中立。
第二讲 程序正义理论
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伊 甸 园
第二讲 程序正义理论
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♣美国：‚正当法律程序‛(due process of law) ▲ 1692年 马萨诸塞州法律 麦迪逊 《权利法案》 1787年 汉密尔顿 纽约州法律 1791年 美国宪法修正案第5条：‚非经正当法律程 序，不得剥夺任何人的生命、自由或财产‛。 1868年 美国宪法修正案第14条第1款：‚无论何州 均不得制定或实施任何剥夺合众国公民的特权或豁免权的 法律；无论何州未经正当法律程序不得剥夺任何人的生命、 自由或财产。‛ ▲实体性正当程序、程序性正当程序
（三）程序正义价值的独立性
• ‚工欲善其事，必先利其器‛ 法律程序除了具有产生正确结 果的效用以外，究竟是否还具 有其他方面的价值？对法律程 序正当性的评价，除了从它对 实现正确结果的有用性或有效 性角度加以进行以外，是否还 有其他独立的标准？法律程序 究竟为了什么而存在？
程序 不好 不好 好 好
(张文显：《法理学》，高等教育出版社，第三版.p179.)
第一讲 法律程序的基本原理 9
• 实体法: 实体性的法律关系，实体性权利、义务 和法律责任 • 程序法：程序性的法律关系，程序性权利、义务 和法律责任 • 关系： 1、贝利斯：‚人们可以采用不同的程序来解决同 一实体问题，也可以采用同一种程序来解决不同 的实体问题。‛ 2、先有实体法，后有程序法，程序法保障实体法 的实施。 3、先有程序法，后有实体法，程序法推动实体法。
结果 不好 好 不好 好
1、程序是可把握的，结果是不可把握的。 2、好的程序不一定导致好的结果，不好的程序也不一定导致坏的结 果，程序与结果之间并不具有必然联系，程序自身有其独立的价值。 结论：程序就是程序本身的目的。
第二讲 程序正义理论
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• （四）程序正义的构成要素 1、参与。 2、中立。 3、对等。 4、司法理性。 5、及时性。 6、终结性。
大 纲
引言
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第一讲 法律程序的基本原理
• 概念辨析
程序 法律程序 程序与实体 程序法与实体法 程序正义与实体正义
第一讲 法律程序的基本原理
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• 程序是指‚事情进行的先后次序‛或者 ‚按时间先后或依次安排的工作步骤‛， 它有‚顺序‛、‚手续‛、‚方式‛、 ‚步骤‛以及‚程式‛等各种不同的表述。 （《辞海》、《现代汉语词典》）
第一讲 法律程序的基本原理
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• 法律程序指按照一定的顺序、程式和步骤 制作法律决定的过程，一般在专门的法律 中进行规范和限定。
（陈瑞华：《程序正义理论》，中国法制出版社，2010.9. p1.）
• 程序就其本体而言是这样一种普遍形态： 人们遵循法定的时限和时序并按照法定的 方式和关系进行法律行为。