第二章合伙企业法.ppt

• 合伙企业能否具有主体地位，关键看能否 以自己的名义参与民事法律关系。我们从 对合伙企业的内外关系分析看，其具备相 应的条件：
• 1、合伙企业具有相对独立的财产权，是其 能够成为民事主体直接参加法律关系的前 提和物质基础；
• 2、相对独立承担责任，首先以商事合伙的 财产对外承担责任，然后才以个人的财产 承担无限连带责任；
• 二、合伙的特征
1.合伙协议是合伙得以成立的法律基础
如果说公司是以公司章程为成立基础，那么合伙 就是以合伙协议为成立基础。但公司章程与合伙协 议在性质上有很大的不同。公司章程是公司组织和 行为的基本准则，是公司的“宪法”，具有公开的 对外效力，其功能主要是约束作为法人组织的公司 本身，而合伙协议是处理合伙人相互之间的权利义 务关系的内部法律文件，仅具有对内的效力，即只 约束合伙人，合伙人之外的人如欲入伙，须经全体 合伙人同意，并在合伙协议上签字。
第二章 合伙企业
第一节 合伙企业概述
• 一、合伙的概念及类型
• (一)合伙的含义 合伙的概念既可以从法律行为的角度给出，也 可以从组织形态的角度给出。就法律行为的角 度而言，合伙是指两个以上的民事主体共同出 资、共同经营、共负盈亏的协议；就组织的角 度而言，合伙是指两个以上的民事主体共同出 资、共同经营、共负盈亏的企业组织形态。由 此可知，无论是从法律行为角度还是从组织形 态角度，都强调合伙的主要特征是共同出资、 共同经营、共负盈亏、共担风险。
第二节 普通合伙企业
• 一、合伙企业的设立
企业两种类型。普通合伙企业的所有合伙人对 合伙企业的债务都承担无限连带责任，有限合 伙企业则包括普通合伙人和有限合伙人，前者
对合伙企业债务承担无限连带责任，后者则只 以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责 任。
• (二) 合伙的类型 • 1.民事合伙与商事合伙 • 2.个人合伙与法人合伙 • 3.企业型合伙与非企业型合伙 • 4.显明合伙与隐名合伙 • 5.普通合伙与有限合伙 • 6.一般普通合伙与特殊普通合伙
• 民法理论界对合伙企业的法律地位有三种 学说：
• 第一种认为合伙企业不能成为民事主体， 它只是各合伙人之间形成的契约关系，不 具有团体性，不能享有民事权利能力和民 事行为能力：
• 第二种观点认为合伙企业是独立于自然人 与法人以外的第三民事主体：
• 第三，认为所有合伙企业不仅均具有主体 地位，而且具有法人资格。
• 3.合伙人共同经营、共负盈亏、共担风险。
• 共同经营是合伙不同于公司的又一特征， 公司的股东不一定都参与公司的经营管理， 甚至不从事公司的任何营业行为，而普通 合伙人必须共同从事经营活动，以合伙为 职业和谋生之本。
• 共负盈亏，共担风险，对外承担无限连带 责任也是合伙与公司的主要区别之一。
• ４．合伙事务无授权部分合伙人执行 ５．合伙企业具有延续性
• 合伙企业是商品经济发展的必然产物，在 法人制度以前是商品经济关系中唯一联合 的商品生产经营形式，它顺应了商品生产 者由独资走向联合的必然趋势，它以一种 法律上的主体资格将长期存在于商品经济 社会中，因此 ，合伙企业作为商事法律关
系的主体地位是不容否认的。我们从现代 法关于民事主体的理论看，也应赋予合伙 企业的民事主体地位。谓民事主体，乃指 能够参与民事法律关系，享有民事权利承 担民事பைடு நூலகம்务的人。
合伙人的退出和死亡并不必然导致合 伙企业的解散哈终止
三、合伙企业的法律地位
• 虽然合伙企业在人类发展史上，已经有了相当长时 间，但对于合伙企业的法律地位，国际上大致有两 种做法：一种是以法国，日本为代表，不仅在《商 法典》中确立了商事主体资格，而且将合伙企业的 具体形式，无限公司与两合公司赋予了独立的法人 资格。法国法规定，除隐名合伙以外的合伙自登记 之日起享有法人资格；另一种则是以德国为代表， 包括英美法系，均承认合伙企业的主体地位，可以 从事相应的商行为，但不认可其具备法人资格。
• 我国目前调整合伙的法律规范：一是民法通则 中有关个人合伙及法人联营的规定，二是合伙 企业法。《中华人民共和国合伙企业法》颁布 于2019年2月，2019年8月进行了修改。本章 内容主要是依据修订后的合伙企业法而撰写。
合伙企业是指由自然人、法人和其他组织 设立的组织体，包括普通合伙企业和有限合伙
新修订的合伙企业法充分体现了合伙企业的自 治性，突出了合伙协议的作用，大部分的规则都只 是在合伙协议没有约定时才适用，如果合伙协议有 不同或相反约定时均优先适用合伙协议的约定。
• 2.须由全体合伙人共同出资为前提
出资是合伙人的基本义务，也是其取得 合伙人资格的前提。与公司不同的是，合 伙出资的形式丰富多样，比公司灵活，公 司股东一般只能以现金、实物、土地使用 权和知识产权四种方式出资，而合伙人除 了可以上述四种方式出资外，还可以其他 财产权利出资，如债权、技术等，也可以 劳务的方式出资，只要其他合伙人同意即 可。
所以，合伙协议是调整合伙关系、规范合伙人相
互间的权利义务、处理合伙纠纷的基本法律依据， 也是合伙得以成立的法律基础，此即合伙的契约性。 当然，合伙协议的订立方式既可以是书面协议，也 可以是口头协议，但根据合伙企业法的规定，合伙 企业的合伙协议应当采用书面形式。如果合伙人之 间未订立书面形式的合伙协议，但事实上存在合伙 人之间的权利义务关系，进行了事实上的合伙营业， 仍然视为合伙。
• 3、意志和名义上，合伙企业的意志是合伙 人的共同意志，有自己的商号，对外在商 号的名义下进行相应的商事活动，和诉讼 活动。从上述三个方面看合伙能够形成和 表达自己的意志，支配自己的财产并享有 权利和承担义务，具备参与民事法律关系 的条件，应赋予主体地位。
• 但也不能过分强调这种“主体”的重要性 而忽视了合伙的本质。合伙是合伙人为了 共同的目的，基于彼此间的信任和依赖而 组成的，其性质属于人的组合、信用的组 合。作为一个企业，若要具备独立的法人 资格，必须有脱离于其成员的独立的财产， 并有区别与其成员的独立的意思表示来独 立地承担责任