法律尽职调查-上

第一讲：法律尽职调查漫谈两个律所被处罚的案例一法律尽调的概念、历史、作用、应用二法律尽调操作流程三律师从事尽调的基本要求四C O N T E N T S目录律师从事法律尽调的优势与特点五一两个律所被处罚的案例Click here to add your title1、2017.6.5 广东某律所被证监会罚款400万元，为律师从事非诉讼业务敲响了警钟：登云股份 IPO申请文件造假（未发现关联关系、关联交易、未发现潜在的重大债权债务、对发现的问题未作进一步核查）违反了《公开发行证券公司信息披露的编报规则（第12号）——公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》第二十四条、《律师事务所从事证券法律事务管理办法》第十四条、《律师事务所证券法律业务执业规则（试行）》第二十八条的规定。

依据《证券法》第二百二十三条的规定，证监会决定：（1）责令君信所改正，没收业务收入195万元，并处以195万元罚款。

（2）对两名业务操作的律师给予警告，并分别处以5万元罚款。

2、2017.6 某律所被证监会罚款750万元。

某律所在为鞍重股份与九好集团提供法律服务过程中，存在以下问题：（1）对九好集团上述3亿元定期存款既未查验存单原件，也未向开户银行进行书面查询、函证，其行为违反了《律师事务所证券法律业务执业规则（试行）》（以下简称《执业规则》）第二十四条关于“对银行存款的查验，律师应当查验银行出具的存款证明原件；不能提供委托查验期银行存款证明的，应当会同委托人（存款人）向委托人的开户银行进行书面查询、函证”的规定，导致未能发现该3亿元定期存款处于质押状态。

（2）某律所未按规定将实地调查情况作成笔录《执业规则》第十五条关于“律师采用实地调查方式进行查验的，应当将实地调查情况作成笔录，由调查律师、被调查事项相关的自然人或者单位负责人签名”的规定。

（3）某律所未按规定对查验计划的落实情况进行评估和总结，查验计划未完全落实或不能实现查验目的，也未说明原因或者采取其他查验措施和方法。

天元所上述行为违反了《执业规则》第九条“律师事务所及其指派的律师应当对查验计划的落实情况进行评估和总结，查验计划未完全落实的，应当说明原因或者采取其他查验措施”和第十条“在有关查验方法不能实现验证目的时，应当对相关情况进行评判，以确定是否采取替代的查验方法”的规定。

（4）某律所出具的《法律意见》存在虚假记载及重大遗漏。

某律所未勤勉尽责，出具的《法律意见》等文件存在虚假记载及重大遗漏，违反了《证券法》第二十条第二款、第一百七十三条有关规定，构成《证券法》第二百二十三条、第二百二十六条第三款所述情形。

史振凯、刘冬、于进进是对上述行为直接负责的主管人员。

二法律尽调的概念、历史、作用、应用1、概念：又称“审慎调查”，英文“Due Diligence”，其原意是“适当的或应有的勤勉”，是指由中介机构在企业或尽调对象的配合下，采取查询、复核、实地调查、面谈、函证、书面审查、访谈、查证、确认、网络查询等多种方式，对企业的历史和现实的数据、资料、信息、文件和档案等涉及企业经营情况、资金状况、股权结构、管理架构、实际控制人及控股股东情况、财务状况、知识产权、劳动人事等各方面或某些方面进行全面、深入的了解，包括整改、规范。

2、历史：我国最早出现法律尽职调查的规范性文件是2001年3月6日中国证券监督管理委员会发布的《公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号-律师法律意见书和律师工作报告》（“编报规则第12号”），该规则第5条中规定：“律师在律师工作报告中应详尽、完整地阐述所履行尽职调查的情况，在法律意见书中所发表意见或结论的依据、进行有关核查验证的过程、所涉及的必要资料或文件”。

遗憾的是，该规则并没有对律师尽职调查给予具体的或基本的工作指引和规范，而当时律师行业内部也对尽职调查缺乏足够的认识和研究，缺少基本的工作规范和实际操作指引。

（3）为律师出具法律意见书提供事实依据。

（4）为规避律师执业风险提供保障（2）从法律层面对拟投资公司是否符合其并购或投资的战略目的作出专业性判断，为企业是否符合IPO 或新三板挂牌实质性条件作出判断（1）帮助投资者尽可能地了解公司的真实情况，解决信息不对称的问题3、作用：4、应用：并购、IPO、发债、信托新三板资产证券化PPP、私募股权投资三法律尽调操作流程当面听取企业负责人介绍情况；详细说明尽调目的，明确提出配合要求，对尽调清单进行详细释明。

Services 2签署保密协议、委托服务协议；解答尽调对象的疑问。

签署协议3要求尽调对象提供材料；陪同前往政府部门打印资料如工商、不动产登记中心、银行等；将收到的复制件与原件核对无误、盖章；起草尽调报告并发现需补充的材料、制作补充材料清单反馈给尽调对象。

Services 4事先沟通1电话沟通，说明尽调目的、要求，发送尽调清单；确定尽调工作安排、访问日程；落实对接的负责人。

初次接触收集尽调材料、起草尽调报告做好实地调查、访谈笔录、承诺函等工作；完善“法律尽职调查报告”；不断发现问题及缺少的内容，补充材料。

Services 6进一步与企业负责人沟通，发现问题线索并进一步核查；就材料相互矛盾的地方、重大问题深入挖掘。

协调各方共同商讨解决问题的方案。

深挖问题，反馈补充材料7尽调报告定稿；收集材料制作律师工作底稿。

Services 8协调、碰头会5跟其他中介机构、企业各方碰头，沟通进展情况、发现的问题及协调尽调进程；就发现的问题磋商解决方案，提出整改意见。

完善尽调报告制作工作底稿四律师从事尽调的基本要求1、了解并紧扣尽调目的2、熟悉相关的法律法规3、保持与尽调对象良好的沟通与协作，及时反馈4、发现问题应当进一步核查。

四、律师从事尽调的基本要求五律师从事法律尽调的优势与特点4、律师在发现法律风险、瑕疵，能够提出合规化的专业意见与建议。

3、律师大量的尽职调查工作及制作工作报告，同行之间的交流与合作，也让他们不断地积累直接经验和间接经验，不断地丰富着他们的专业上的阅历，从而保证他们尽职调查工作的全面性、规范性、专业性，做到疏而不漏。

1、大部分律师毕业于大学的法律专业，经过全面、系统的法律理论教育，较好的掌握了法律的基本理论并有过大量的案例实践为基础，所以会有着比一般人更强烈更敏锐的法律意识和法律思维。

2、律师大量的诉讼及非诉讼实践经验的积累，特别是一些资深的律师经过多年的执业，并且参加过各种专业的培训，使得他们对于问题的认识更深刻、更专业，能够在一般人无法发现或者意识到问题时凭借其敏锐的目光和专业的嗅觉发现问题。

五、律师从事法律尽调的优势与特点【案例】泰兴、生兴生物第二讲：法律尽职调查的原则与调查方法法律尽调的基本原则一尽调的方式方法、渠道及途径二C O N T E N T S目录一法律尽调的基本原则Click here to add your title《律师从事公开发行证券业务尽职调查工作准则》第五条 律师尽职调查时，应当考虑其自身职业素质、专业能力和独立性，确保参与尽职调查的相关人员具备良好的职业道德、专业能力，并恪守独立、客观、公正的原则。

法律尽职调查的原则，是指贯穿于法律尽职调查过程始终的、对尽职调查起着指导、规范及统一要求的准则。

1.客观性原则根据《律师从事证券法律业务规范（试行）》第三十条之规定“律师应当客观、全面、及时地进行尽职调查，坚持尽职调查的独立性和完整性，做到调查内容真实、准确。

”因此，律师作为进行尽职调查的主体，首先必须在尽职调查中坚持客观性原则，对于所审核的资料、内容及发现的问题，应当本着实事求是的原则予以披露、提出整改意见，客观地反应企业的真实情况，不得受制于委托人或尽调对象的立场及要求作出虚假的表述和歪曲事实的行为，坚持实事求是的原则，在没有充分依据的情况下不断随意主观猜测或形成主观臆断。

a.被尽调对象单方提供的资料、信息必须跟其它渠道获得的资料、消息印证，特别是一些重要的资料、信息；b.在尽调过程中重视政府部门档案信息的搜集，如工商局、不动产登记中心；c.注重不同渠道获得的资料、信息的比对，从中发现问题。

d.客观性原则还体现在尽调报告必须客观、真实地反映尽调的结果和结论，不得隐瞒事实，更不能歪曲事实。

1.客观性原则——标准在美国《1933年证券法》11 条(b)(3)款下，尽职调查的独立性是以双重标准来界定的--------专家和非专家的：如果被告方由专家建议或证明交易，那么他们的尽职调查意味着他们对事实进行了独立的调查，法庭有理由相信他们的陈述是真实的并且是及时完成的；非专家（例如董事和高级职员）可能依赖于专家，然而非专家必须证明它们采取了合理的步骤以确认陈述是可信的。

这些合理步骤需能证明其独立性。

在我国，法律尽职调查工作通常由律师完成。

律师尽管受当事人委托进行法律尽职调查，但是，律师并不从属于委托人，其地位是独立的；律师在开展具体的尽职调查工作及出具尽职调查报告时不受委托人的意志左右，应当尊重客观事实并依据法律，其意见是独立的。

b首先表现在虽然我们受一方当事人或第三方当事人的委托，但律师开展尽调依据法律的规定及行业规范开展工作，在尽调的过程中不听从客户的安排和结论；其次，发现问题及法律瑕疵，必须依据法律为准绳，作出我们专业的、独立的判断，不盲从客户的要求；2.独立性原则a由于尽职调查涉及的内容庞杂，种类繁多，需要采取多种的方法、途径及手段，目的是为了形成对企业全面、完整的信息和资料的了解和掌握，根据中国证监会2011年4月29日公布的《信息披露违法行为行政责任认定规则》，律师在从事尽职调查时不得有虚假记载、误导性陈述、重大遗漏以及不正当披露，其中的重大遗漏就是要求对企业的信息披露必须完整，关联的信息要能互相印证，若出现互相矛盾的地方则必须追根究底，找出问题的原因所在，特别是一些重要的信息，如涉及企业经营资质、资产权属情况、知识产权等诸多方面，必须完整无遗漏。

3.全面性原则（又称“完整性原则”）3.全面性原则——标准a.必须根据尽调的目的，拟订全面的尽调清单，特别是重要的问题上不能有漏项、缺项，否则，就构成追究律师尽调责任的“重大遗漏”。

b.全面性原则还体现在发现问题是要进一步查证，找到问题的本来面目，不得不求甚解、浅尝辄止。

　4.规范性原则标准：尽调作为律师的一项专业工作和业务，要严格按照法律规定的要求、程序、方式方法等，减少随意性和投机性，一旦遭遇检查，没有做的工作往往会成为被追责的理由。

法律尽职调查作为律师的一项专业性的法律服务工作，其程序、操作流程、法律文书的制作等各方面都有着严格的法律规定、操作指引及行业规范，从方法、手段及措施方面都有着合法性、规范性的要求。

5.及时性原则尽职调查所了解的信息应该是企业迄今为止最新的资料和信息，随着时间的推移，很多情况会发生变化，如合同履行出现争议、借贷无法偿还、担保出现代偿等等，所以律师只能对一个相对固定的时间段公司提供的资料进行如实的披露和描述，并据此得出法律意见。