司考外国法制史完整版笔记

外国法制史完整版笔记外国法制史复习笔记（一）一、罗马法的产生和《十二表法》的制定（一）罗马法的产生1．罗马法——罗马奴隶制国家法律的总称，存在于罗马奴隶制国家的整个历史时期；包括：（1）自罗马国家产生至西罗马帝国灭亡时期的法律；（2）公元6世纪中叶以前东罗马帝国的法律。

2．古罗马奴隶制国家和罗马法的产生（1）古罗马奴隶制国家：发源于意大利A——公元前8世纪：氏族公社时期；B——公元前754至前753年：罗慕路斯创建罗马城；C——公元前8世纪至前6世纪：王政时期，氏族社会向阶级社会过渡；D——公元前7世纪以后：私有制的出现，氏族制度趋于解体，“平民”阶层逐渐形成；注意：（A）平民承担大部分的税收和军事义务，但因其不是氏族公社成员，不能享有政治权利，不能于贵族通婚，也不能占有公地；（B）平民为争取权利同贵族进行的长期斗争，客加速了罗马氏族制度的瓦解，促进罗马奴隶制国家于法律的形成。

E——公元前6世纪中叶：罗马贵族被迫让步，第六代王塞尔维乌斯.图利乌斯对罗马社会进行了改革：（A）废除以血缘关系为基础的氏族部落，以地域关系来划分居民；（B）按照财产的多少将居民划分为五个等级。

——注意：(a)这次改革标志着罗马氏族制度的彻底瓦解，罗马奴隶制国家正式产生，罗马从此步入共和国时期；(b)随着罗马奴隶制国家最终的形成，罗马法也随着产生；(c)共和国早期的法律渊源主要是习惯法。

（二）《十二表法》的制定1．制定背景：罗马发展史上的重要里程碑（1）之前：使用习惯法，私法权操纵于贵族，任其解释，司法专横，公民不满；（2）元老院被迫成立十人立法委员会（公元前454年），制定法律十表公布于罗马广场（前451年）；（3）次年，制定法律两表（补充前者）。

2．结构与内容（1）篇目：传唤，审理，索债，家长法，继承和监护，所有权和占有，土地和房屋，私犯，公法，宗教法，前后五表的追补；（2）特点：诸法合体，私法为主，程序法优于实体法；注意：某些规定虽反映了平民的要求，但其主要目的在于严格维护奴隶主阶级的利益及其统治秩序，保护奴隶主贵族的私有财产和人身安全不受侵犯。

3．历史地位：罗马国家第一部成文法，总结了前一阶段的习惯法，并为罗马法的发展奠定了基础。

注意：它被认为是罗马法的主要渊源。

二，罗马法的发展（一）市民法和万民法两个体系的形成1、罗马共和国前期——市民法（仅适用于罗马市民）（1）内容：国家行政管理，诉讼程序，财产，婚姻家庭和继承等方面的规范；（2）渊源：罗马议会制定的法律，元老院的决议，裁判官的告示，罗马法学家对法律的解释等。

2、共和国后期形——万民法（适用于罗马市民与外来人以及外来人与外来人之间）（1）内容：所有权和债权方面的规范，很少涉及婚姻，家庭和继承等内容；（2）渊源：外事裁判官在司法活动中逐步创制的法律（吸收了市民法和外来法的合理因素，但又有所发展和突破）。

注意：罗马私法的两个不同体系并不截然对立，而是互为补充；后来，查市丁尼将两者统一了起来。

（二）法学家活动的加强——帝国（前1世纪）前期：活动活跃，法学发展繁荣（解答法律，参与诉讼，著书立说，编纂法典，参加立法）1、被皇帝授予法律解答权，其解答成为法律的重要渊源；2、著书立说，解释法律，形成了不同的学派——（主要有普罗库学派和萨比努斯学派）；3、最著名的五大法学家：盖尤斯、伯比尼安、保罗、乌尔比安、莫迪斯蒂努斯；注意：五大法学家的法律解释具有同等法律效力。

（三）《国法大全》的编纂——（查士丁尼皇帝，法典编纂委员会：三部法律法规汇编；法学家：一部）1、《查士丁尼法典》：将历代罗马皇帝颁布的敕令进行整理、审订和取舍而成。

2、《查士丁尼法学总论》（《法学阶梯》）：以盖尤斯的《法学阶梯》为基础加以改编而成，阐述罗马法原理的法律简明教本，官方指定的“私法”教科书，具有法律效力。

3、《查士丁尼法学说汇纂》（《法学汇编》）：将历代罗马著名法学家的学说著作和法律解答分门别类地汇集、整理，进行摘录，凡收入的内容，均具有法律效力。

4、《查士丁尼新律》：法学家又汇集查士丁尼皇帝在位时所颁布的敕令；——以上四部法律汇编，至公元12世纪统称为《国法大全》或《民法大全》，它标志着罗马法发展到了最发达、最完备阶段。

三、罗马法的渊源和分类1、罗马法的渊源。

（1）习惯法：公元前450年以前的基本渊源；（2）议会（共和国时期的主要立法机关--民众大会、百人团议会与平民会议）制定的法律：共和国时期最重要的法律；（3）元老院（共和国时期罗马最高国家政权机关）决议：元老院享有一定立法职能，议会通过的法律需经它批准方能生效。

注意：帝国时期，元老院被皇帝所控制，其本身所通过的决议具有法律效力。

（4）长官（高级行政长官和最高裁判官）的告示：罗马法的重要渊源之一。

（5）皇帝敕令：敕谕，敕裁，敕示，敕答。

（6）具有法律解答权的法学家的解答与著述。

2、罗马法的分类。

罗马法学家依据不同标准，从不同角度将法律划分为以下几类：（1）公法与私法（根据法律所调整的不同对象）；公法——宗教祭祀活动和国家机关组织与活动的规范；私法——所有权、债权、婚姻家庭与继承等方面的规范。

（2）成文法与不成文法（依照法律的表现形式）；成文法——所有以书面形式发布并具有法律效力的规范（议会通过的法律、元老院的决议，皇帝的敕令、裁判官的告示）；不成文法——统治阶级所认可的习惯法。

（3）自然法、市民法、和万民法（根据罗马法的适用范围）；（4）民法与长官法（根据立法方式不同）；长官法——专指由罗马高级官吏发布的告示、命令等所构成的法律，内容多为私法；其主要是靠裁判官的司法实践活动形成的。

（5）人法、物法、诉讼法（按照权利主体、客体和私权保护为内容）；人法——规定人格与身份的法律；物法——涉及财产关系的法律；诉讼法——规定私权保护的方法。

罗马私法的基本内容（一）人法——对在法律上作为权利和义务的主体的人的规定（自然人、法人的权利能力和行为能力、婚姻家庭关系等）1、自然人，两种含义：（1）生物学上的人（包括奴隶在内）；（2）法律上的人：享有权利并承担义务的主体（奴隶不具有法律人格，被视为权利客体）；A：人格构成：自由权、市民权和家庭权三种身份权同时具备；B：“人格减等”：三种身份权全部或部分丧失；注意：罗马法对自然人的行为能力，也作了详细规定——只有年满25岁的成年男子才享有完全的行为能力。

2、法人——没有明确的法人概念和术语，但有初步的法人制度（1）社团法人：以自然人的集合为成立的基础，如宗教团体；（2）以财产为其成立的基础，如慈善基金。

（3）法人的条件：A：物质基础；B：最低法定人数（3人以上），一定数额的财产（多少没有严格规定）；C：须经过元老院的批准或皇帝的特许。

3、婚姻家庭法——实行一夫一妻的家长制家庭制度。

（1）家或家族：在家父支配的一切人和物的总和（家父、妻、子女、奴隶、土地）；（2）家的特点：以家父权为基础（共和国后期，家父的权力逐渐受到限制）；（3）两种婚姻：“有夫权婚姻”；“无夫权婚姻”。

（二）物法——马法的主体和核心，由物权、继承和债三部分构成1、物权：（1）物：除自由人以外存在于自然界的、对人有用的一切东西；包括：（A）有形物体和具有金钱价值的东西；（B）无形体的法律关系和权利；（2）物的分类：要式转移物，略式转移物；有体物，无体物；动产，不动产；主物，从物；特定物，非特定物；有主物，无主物；原物，孳息等。

（3）物权是：权利人可以直接行使于物上的权利（其范围和种类皆由法律规定，而不能由当事人自由创设）；主要有五种：A——所有权；B——役权（地役权、人役权）；C——地上权；D——永佃权；E——担保物权（质权、抵押权）。

注意：所有权为自物权，其他的为他物权。

2、继承（1）分类：遗嘱继承和法定继承，遗嘱继承优于法定继承；（2）原则：早期——“概括继承”；后来——“限定继承”。

注意：关于法定继承人的顺序以及遗嘱继承的方式等问题，罗马法上均有较完备的规定。

3、债——物法的一个重要内容。

（1）债的发生原因：A——合法原因，即由双方当事人因订立行为而引起的债，称之为私犯；B——准契约和准私犯；（2）债的分类（根据债的标的和标物的不同）：A——特定债和种类债；B——可分债和不可分债；C——单一债和选择债；D——法定债和自然债。

注意：罗马法还对债的履行、债的担保、债的转移、债的消灭作了详细规定。

（三）诉讼法1、公诉：对直接损害国家利益案件的审理；2、私诉：根据个人的申诉，对有关私人利益案件的审理，它是保护私权的法律手段，相当于后世的民事诉讼。

3、诉讼程序（先后呈现）：法定诉讼、程式诉讼、特别诉讼。

罗马法的历史地位（一）罗马法复兴——（12世纪初，西欧各国先后出的研究和采用罗马法的热潮）1、原因：（1）西欧的法律状况同商品经济发展及社会生活极不适应；（2）作为资本主义社会以前调整商品生产者关系的最完备的法律，罗马法可以满足这些国家一般财产和契约关系发展变化的需要。

2、过程：（1）注释法学派与罗马法的复兴A——序幕：1135年，意大利北部，《查士丁尼学说汇纂》原稿的发现；B——最先开始的研究及开创作用：意大利波伦亚大学，注释的研究方法（“注释法学派”）；注意：他们使对《国法大全》的研究成为一门科学，帮助人们了解和熟悉了罗马法，为运用罗马法奠定了基础。

（2）评论法学派与罗马法研究、适用的新发展。

A——评论法学派的形成：14世纪，意大利；B——研究与适用的新发展：(a)宗旨：致力于罗马法与中世纪西欧社会司法实践的结合，以改造落后的封建地方习惯法；(b)发展：在意大利复兴，在西欧各主要国家扩展。

3、罗马法复兴的意义。

（1）商品经济的发展、市民等级的力量加强、王权的加强和扩张——有利于民族统一国家的形成；（2）法学发展、世俗法学家阶层形成、教会僧侣掌握法律知识情况改变——为其运用于实践准备了条件，为资本主义关系提供了法律形式；（3）自然法思想及自由人在私法关系上地位平等原则——近代自然法学说的思想渊源。

（二）罗马法对后世法律的影响——在全面继承罗马法的基础上，形成了大陆法系（罗马法系或者民法法系）1、有关私法体系，被西欧大陆资产阶级民事立法借鉴、发展；2、许多原则和制度，被近代以来的法制所采用（公民在私法范围内权利平等原则，契约自由原则等，权利主体中的法人制度）；3、所确定的概念、术语，措词确切，结构严谨，立论清晰，言简意赅，学理精深。

一、英美法的历史沿革封建法律（一）英国法的形成与发展1．体系的形成（1）源头：盎格鲁·撒克逊时代的习惯法；（2）普通法：中央集权和司法统一；亨利二世司法改革（12世纪前后、普通法院创制、通行全国、普通适用）；（3）衡平法：普通法自身缺陷，经济高速发展的需要——根据大法官的审判实践发展起来，以“公平”、“正义”为基础（15世纪，衡平法院，独立体系）；（4）制定法（成文法）：享有立法权的国家机关或个人明文制定并颁布实施（1215年，《大宪章》，重要进程——英国国会）注意：随着国会立法权的加强，英国制定法的数量逐渐增多，地位也逐渐上升。