法理学之 法律行为

➢ 即构成之心理要素，包括三方面：
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1、动机
➢直接推动行为人去达到一定目的的动因或者内在动力。 现代社会学和心理学研究认为，人的行为是由需要引起的， 行为的实施是为了实现对人的需要的满足。
需要引起动机，动机产生行为，行为趋向目的，目的实现 满足，满足导致新的需要。这就是行020/4/24
二、法律行为的外在方面
➢ 指法律行为外在表现的一切方面，又称为“法律行为构成 之体素”。从结构上看具体包含三个要素：
1、行为：即人们通过身体或言语或意思而表现于外在的举动。
➢ 行为是法律行为构成的最基本的要素，它是法律行为主体 作用于对象（包括其他主体、动物、物体、权利、关系、 利益、秩序、整个社会）的中介及方式。没有任何外在行 动的法律行为是不存在的。
➢ （ 1）以言表意行为，即使用语句传达某种思想的行为；
法律行为(legal act)
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第一节 法律行为的概念
一、行为与法律行为的界定
➢ 行为是受思想支配而表现在外部的活动。 ➢ 凯尔森：行为之所以成为法律行为正因为它是由法律规
范所决定的。行为的法律性质等于行为与法律规范的关系。 行为只是因为它是由法律规范决定并且也只有在这一范围
内才是一个“法律”行为。（[奥]凯尔森著：《法与国家
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➢象任何其他行为一样，法律行为之外在行动（行为）也大体 上分为两类： ➢身体行为，指通过人的身体（身体及四肢）的任何部位所做 出的为人所感知的外部举动。 ➢这一类行动（如杀人放火、货物买卖）可以通过自身的外力 直接作用于外部世界，引起法律关系产生、变更或消灭。
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（1）对行为程序认识错误； （2）对权利和义务的内容认识错误； （3）对法律性质和类别认识错误： （4）对行为的后果认识错误； （5）对法律主体的资格认识错误； （6）对违法性认识错误，等等。
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➢认识错误在一定程度上影响行为人动机和目的的 形成，进而影响其对行为及行为方式的选择。 ➢在民法中，“重大误解”是可撤销的民事行为的 构成要件之一。 ➢在刑法中，认识错误是定罪量刑的参考因素，但 依据“不知法者不免其罪”的原则，无论是事实错 误还是法律错误，均不构成免责的前提。
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➢ 法律行为是由法律所调整和规定的行为。
➢ 由于行为具有社会指向，并且可能造成社会矛盾、 冲突和社会危害性，它们才有可能、也有必要受到 法律的调整。
➢ 法律正是基于这一理由对那些具有重要社会意义的 行为纳入调整范围之内，并对不同的行为模式及行 为结果作出明确的规定。
➢ 法律行为能够发生法律效力或者法律效果
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➢ 人的意志或意思只是外化为行动并对身外之世界 产生影响，它才能成为法律调整（指引、评价、 结束或保护）的对象。
➢ 因此，西方法谚谓：“无行为即无犯罪亦无刑 罚”。马克思：“我只是由于表现自己，只是由 于踏入现实的领域，我才进入受立法者支配的范 围。对于法律来说，除了我的行为以外，就是根 本不存在的，我根本不是法律的对象。”
➢ 1807年，胡果的学生德国“潘德克顿”体系（学 说汇纂体系）的创始人海泽（G.H. Heise）在 《供学说汇纂讲授所用之普通民法体系概论》中 明确使用了后被译作“法律行为”的德文名词 “Rechtsgeschäft”
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➢ 弗里德里希.卡尔.冯.萨维尼（Fiedrich Carl Von Savigny，1779－1861）在《当代罗马法体系》 中对这一概念作了系统论述， 被认为是法律行为 理论的集大成者。
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3、能够为人们的意志所控制，具有意志性
➢法律行为是受人的意志所控制的活动，是人们有 目的、有意识进行的。 ➢独立的意思表示和按照自己的意志确定并实现行 为内容，这是法律行为成立的基本要素。 ➢ 正是通过意志的表现，行为才获得了人的行为 （包括法律行为） 的性质。
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➢ 他提出法律行为的“意思学说”，将法律行为与 “意思表示”相提并论，并为德国民法典所采用。
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➢ 民法的“法律行为”只是在民法知识框架内的一 概特定概念，其准确汉译应为“法律示意（表示） 行为”，与事实行为处于同一位阶，属于法律事 实；
➢ 它不可能作为一个最上位的概念用来描述和解释 一切法律部门的行为现象，否则将导致法律解释 上的困难和混乱。
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第二节 法律行为的结构
法律行为的构成需要条件，这些条件被称为 “法律行为的构成要件”，即法律规定的或通过法 律解释确定的构成法律行为的要素.
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一、法律行为的内在方面
➢ 即所谓“主观要件”，又称“法律行为构 成之心素”，是法律行为内在表现的一切 方面。
➢ 它们是行为主体在实施行为时的一切心理 活动、精神状态及认知能为的总和。
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➢ 18世纪德国法学家丹尼尔.奈特尔布拉德 （Daniel Nettehladt，1719-1791）于 1748年开始使用拉丁文“actus iuridicus‘（法律行为），指称“与权利 义务有关的行为”。
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➢ 历史法学派奠基人古斯塔夫.胡果(G. Hugo)首创 德文“法律行为人”一词
➢在法律行为的结构中，只存在意志和意识能力强 弱的差别，即有时候人们完全按照自我意志来实施 法律行为，有时候则可能并不完全出于自由意志实 施某种行为，但它本身并不是一个意志的有无问题。 ➢在法律上，纯粹无意识（无意志）的行为（如完 全的精神病人所实施的行为），不能看作是法律行 为。
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➢认识错误
➢在法律活动中，行为人受主、客观多方面因素的影响，常 常会发生主观认识与客观存在之间不相一致的情况，这就是 所谓的认识错误。 ➢从法律角度看，它包括“事实错误”和法律错误两个方面。 ➢事实错误指行为人所认识的内容与所发生的客观事实相背 离。 ➢法律错误指行为人对事实认识无误，但由于误解或不知法 律而对该事实的法律意义和法律后果认识有误。具体表现在：
➢与法律行为相对应的范畴是“非法律行为” 非法律行为指那些不具有法律意义的行为，即不受 法律调整，不发生法律效力、不产生法律效果的行 为。 ➢ 区分法律行为与非法律行为的意义：
➢ 研究法律行为，就是要在立法和司法实践中为法 律行为和非法律行为确定明晰的界限，分清哪些 属于法律行为，哪些不属于法律行为。
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二、法律行为的基本特征
1、具有社会意义 ➢法律行为能够产生社会效果，造成社会影响，具有交互性。 ➢法律行为是一种社会指向的行为。法律行为作为人的活动， 具有社会性的特征，法律行为并不是一种孤立的行为，而 是其他社会行为的一种形式或一个方面。
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➢法律行为的发生，一定是对行为者本人以外的其 他个人或集体、国家之利益和关系产生直接或间接 的影响。 ➢总之，人在社会中生活，其行为在主要方面都是 社会指向的，它们是与社会利益发生各种各样的联 系，或者与社会利益一致，或者与社会利益产生矛 盾和冲突。
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➢ 从总的方面看，分清法律行为与非法律行为，就 是要将法律行为与纯粹的经济行为、政治行为、 道德行为和宗教行为等区别开来。
➢ 原则上，经济、政治行为等大多受到或应当受到
法律的调整，但由于立法的滞后或出于立法政策
的考虑，法律对此没有予以调整，这样在法律行 为之外还存在着大量的非法律行为。
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➢认知能力：即行为人对自己行为的法律意义和后果的认识。 ➢行为目的的形成并不完全是一个盲目的过程，它基于人的 认知能力、水平，基于人对行为意义、后果的认识与判断。 ➢如果一个人根本无能力认识和判断行为的意义与后果，那 么他／她的行为就不可能构成法律行为。 ➢在法律上，正是根据人的认知能力的有无和强弱，而将自 然人分为有行为能力人、限制行为能力人、无行为能力人。 ➢另外存在认识错误，包括事实错误、法律错误
➢ 单个的、一次性的动作； ➢ 连续性的动作或一个活动过程。 ➢ 有些法律行为的成立需要一定的程式和手续（如意思表示、公证、
法院判决）；有些法律行为在实施的同时即告成立，不需要特别 的程式条件。 ➢ 有时候，一个法律行为的存在以另一个法律行为的存在作为前提； 有时候，法律行为以一个独立的法律事实产生法律效果。 ➢ 有些法律行为的时效是短暂的，有些法律行为的效力则要经历一 个相当长的期间。
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➢ 判断一个行为的法律性质和类别，除了要看有没有法律规 定和有什么样的部门法规定以外，还应当参考以下标准：
（1）行为的主体：是什么人实施的行为？行为人有无作出 该行为的法律资格？
（2）行为的程序：行为的实施是否按照法律规定的程序进 行？行为是否符合法律的形式要件和实质要件？
（3）行为的时候：行为是在法律生效之前、还是在其生效 之后实施的？该行为的有效期限已经消失，抑或仍然存在？ 上述种种，实际上都涉及对法律行为结构及其要件的认识 和分析.
的一般理论》，中国大百科全书出版社1996年版，p42. ）
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➢ 法律行为是法学的基本概念，在法学概念体系中 居于关键的地位。
➢ 与其他学科不同，法学更强调在实在法意义上理 解行为的含义、构成要件及其有效性，即从规范 意义角度探讨法律行为的概念。
➢ “法律行为”一词的出现，是近代的事情。
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➢ 在有法律明文规定的情况下，法律行为与非 法律行为的界定大抵不会存在什么问题。