公司治理之外部治理机制

论公司治理之外部治理机制

(作者：周鹏 From the UIR)

【摘要】公司治理的模式有两种，一种是内部治理模式，另外一种是外部治理的机制，公司只有在内部和外部治理机制同时作用的情况下才能够实现公司治理的目标，并达到公司的良治。公司的外部治理机制也是存在着两种情形，外部的市场监督和法制保障，其中法制保障是公司外部治理机制的至关重要的一个环节，因为只有法制的健全才能够为公司提供一个公平的竞争和治理环境，只有良好的司法救济运行机制才能将书本上的法律落到现

实中，为公司治提供外部救济。

【关键词】公司治理；外部治理；市场监督；法制保障

【引言】当谈到公司治理问题的时候，我们一般都会想能够到的是如何规范公司内部的权力、责任分配等内部治理问题。在现代公司中，调整好公司的所有人和公司的治理人的关系，同时聘请优秀的治理人才也是一般认为治理好公司的特不重要的因素，然而仅仅依靠这些因素能够实现对公司的治理目的吗？那么我们在过于注重公司内部治理的情况下，我们应该考虑一下公司外部治理机制关于公司治理的重大作用，同时考虑如何样的外部治理机制能够关心我们更好的实现对公司的治理呢？本文试图探究公司的外部治理机制的差不多情况，并试图探究外部治理机制对公司治理的作用。

概述

公司治理的概念是在20世纪30年代由美国学者贝利和米恩斯首次提出的。目前公司治理差不多成为国内外公司法学界研究的热点问题。公司治理不仅强调公司的组织机构的组成、权利和运作机制，即公司内部自身运行来完成对公司的治理，同时公司治理还需要一个良好的外部环境来保障公司自治的良好运行。从全然上来讲，所有公司治理的手段和措施差不多上为了是得公司能

够良好的运行下去，同时实现公司成立的目的——盈利。然而在现代的公司治理制度中，公司的所有权是与公司的治理权相分离的，即拥有公司所有权的股东不直接治理公司事务，公司的所有者将公司交给职业经理人进行治理。由于职业经理人治理的公司并不是自己的财产，在这种情况下，职业经理人可能产生机会主义的动机，违背约定而为自己谋私利，例如现在存在的“道德风险”、“逆向选择”、“搭便车”等现象，如此公司所有者得权利就得不到有效地保障。

为了解决这些问题，我们就需要进行有效地公司治理。在现实社会中存在着两种有效地公司治理机制。一是公司内部治理机制，即通常所讲的公司法人治理结构，是指公司操纵权在由出资者、董事会、经理和监事会组成的内部机构之间的分配达成的一套制度的安排。其重点在于通过公司内部机构之间进行分权制衡，保障企业安全高效运行的目的。在刘俊海教授所著的《公司法学》要紧强调了公司的内部自治，同时列出了公司内部要实现良治要求：（1）公司治理应当具备透明度；（2）公司治理应当具备问责性；（3）公司治理应当尊重股东价值；（4）公司治理应当弘扬股东平等精神（5）公司治理应当强化公司的社会责任；（6）

公司治理应当具备民主性。①总之，站在私法自治的角度，刘教授的公司法的公司治理部分要紧是在讲公司的内部治理机制。二是公司外部治理机制。为了弥补公司治理内部机制的缺陷，公司法设置了外部治理机制，这要紧包括以下两个方面：其一，市场监督机制，即出资者通过包括由产品及要素市场、董事经理市场、金融与资本市场、并购市场和操纵权市场等构成的市场体系对经营者进行监督。其二，法律制度保障机制，包括法律基础、监督制度、信息披露制度等。②

在公司治理的两种模式中，外部治理机制处于主动地位，而内部治理机制则是外部治理机制为基础的，它是外部治理的内生性制度安排。③这确实是讲，作为私法自治的公司内部治理，必须要适应外部的机制，同时将外部和内部机制有效地结合起来，才能够实现公司治理的目的的实现。作为外部治理制度的市场监督机制和法律保障机制，它公司治理制度中的基础制度。法律保障机制为公司治理提供制度基础，在社会上建立起一套公平的公司竞争机制和治理机制，因此也同时提供有效地监督，如司法救

①刘俊海《公司法学》，北京大学出版社，第216页。

②诸红军《能动司法与公司治理》，法律出版社，第35页。

③林毅夫等《充分信息与国有企业改革》，上海三联书店，上海人民出版社1997年版。

济等等；市场监督为公司的治理提供有效地监督，它能够监督公司高管的治理行为，防止“道德风险”的发生，保障大小股东的利益，促进公司实现其目的。总之，公司治理的外部约束机制与某些内部治理制度安排在功能上存在替代、协同的作用，它们作为一个整体体现出对公司经营绩效的阻碍。

外部治理之市场监督

市场监督的概念我们在上文中差不多提到了，出资者通过包括由产品及要素市场、董事经理市场、金融与资本市场、并购市场和操纵权市场等构成的市场体系对经营者进行监督。也确实是讲公司的出资人在利用出法律以外的一切市场手段，来监督公司的行为，以爱护其自身权益，保障公司的稳定健康的进展。公司市场监督机制的重点在于通过市场的自然法则规范董事经理行为，爱护投资者的利益。

市场监督的要紧手段和方法。现在专门多资料上将对公司的外部市场监督机制分为了好几种类型，但在那个地点我要紧将其分为三类进行论述。

首先，由于市场的调节作用，公司在市场中面临着极为激烈的竞争，市场给了公司专门多的外部压力，使得公司要想进展好，就不得不将公司治理好。特不是公司的所有者能够通过公司在市

场中的种种表现，进而对公司的治理者进行监管，当公司出现问题的时候，能够对公司治理者进行处罚。这要紧表现在以下三个方面：（1）“收购”的威胁，当一个公司的市场价值下降到外部投资者公认的水平之下，这种行为就会发生。当一个公司被另一组所有者收购接管，原治理人员往往也会失业。出于收购威胁的存在，通过利润的最大化使公司市场价值最大化符合治理人员自身的利益；（2）建立起良好的治理人才的应聘、治理、奖励和惩处机制，将治理人才的薪金与其治理公司的业绩挂钩，如此治理人才的利益就与公司的利益达成了一致，能够最大限度的降低“道德风险”；（3）破产制度，由于公司治理出现问题的时候就会破产，进而可能导致治理人才的失业，如此治理人员就会更好的治理公司，实现公司的目的，提高效率。以上的这几种方式的监督，事实上是通过一些市场中形成的制度，来达到公司所有者的利益和公司治理者（职业经理人）的利益的一致性，提高职业经理人治理公司的效率和积极性，降低由于双方掌握的信息不对称而导致的“道德风险”，从而提高公司治理的效率。

其次，由于现代的公司专门少是个人所有，多数为股份有限公司，因此现代公司有许许多多的股东，也有许多与现代公司的相关人员，那个地点要紧强调的是股份有限公司的相关人员自身