商法复习之“公司法”

公司法第一节公司法概述——公司一、概念公司：由两个或两个以上股东出资，严格依法组成的，实行有限责任的股权式的企业法人。

“公司法”所称公司是照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。

依据我国《公司法》设立、由两个或两个以上的股东出资组成的、以营利性经营活动的企业法人二、特征1、公司是股权式企业—由投资者按股出资、按股享受权利和承担责任与风险2、公司实行有限责任—股东以其出资额或其所持股份为限，对公司承担责任；公司以其全部资产为限对公司债务承担责任3、严格的法定性—无论外部形态还是内部结构，都须严格依照公司法等办理三、公司的分类（P74）附:有限责任原则与法人制度的价值1. 法人制度的意义（1）独立的财产第一，公司财产均来自股东的出资。

股东一旦出资把自己的财产交给公司，就失去对这部分财产的所有权，取而代之的是股权。

该财产成为公司的独立财产。

（3条、28条、84条）第二，公司存续期间，股东无权抽回已属于公司的财产，公司要坚持资本真实的原则，不能减少其自有资本。

第三，与经营规模相适应的财产——公司在符合公司法的最低注册资本的规定外，属于特定行业的，要符合该行业有关法规所定的最低注册资本（26条、59条、81条）。

（2）独立承担民事责任第一，公司应以其全部财产承担责任：自主经营、自负盈亏。

第二，对法定代表人和代理人的经营活动承担民事责任（《民法通则》43条）。

第三，股东不对公司的债务承担责任第四，不能清偿到期债务，宣告破产2. 有限责任原则的价值“两个主体；两种权利；两种责任”两个主体——股东和公司；两种权利——股权和所有权两种责任——股东以其出资额为限对公司承担有限责任和公司以其全部财产对公司债务承担责任。

注意：公司法第3条“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。

”第一节公司法概述—公司法一、概念：调整公司组织与行为的法律规范。

二、调整对象1、公司的全部组织关系：发起人相互间、股东相互间、股东与公司相互间，公司内部组织机构相互间、公司与国家经济行政机关相互间2、公司的部分经营关系：一般与公司组织关系有密切关系的经营关系三、特征1.从内容看：组织法与行为法相结合的法律2.从体例看：实体法与程序法相结合的法律3.从规范性质看：强制性与任意性规范相结合的法律4.从其确认的各种规则看：具有一定国际性的国内法公司法的性质（1）公司法是兼具公法的私法。

（2）公司法是兼具程序法内容的实体法。

（3）公司法是含有商事行为法的商事组织法。

第二节有限责任公司一、概念：由50个以下股东共同投资设立的，每个股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。

二、特征1、股东责任的有限性2、股东出资的非股份性3、公司资本的封闭性4、股东人数的限制性5、公司组织的简便性三、有限责任公司的优点和缺点（一）优点1、设立程序简便易行2、组织机构简单灵活,便于管理、协调3、兼具人合和资合双重性质,便于股东投资、经营4、股东只在其出资范围内承担有限责任，最大限度地减少和降低了投资风险5、不能发行股票，使其经营能够保持更稳定的状态（二）缺点1、股东责任的有限性极易损害债权人利益2、股东最高人数县知事企业无法大规模筹资，限制企业的发展规模四、公司设立的条件、方式（发起设立）、程序和效力（一）有限责任公司的设立条件1、股东符合法定人数：50个以下共同出资2、股东出资达到法定注册资本最低限额：除法律、行政法规另行规定的外，最低注册资本3万，一人公司不得少于10万3、股东共同制定公司章程：公司股东应当在公司章程上签名盖章，公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力4、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构5、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件（二）有限责任公司设立程序（1）制订公司章程。

由全体出资人讨论协商，经代表2／3以上表决权的股东通过。

（2）股东缴纳出资并验资。

（3）申请设立登记。

（4）签发出资证明书。

领取法人营业执照日即是公司成立之日。

五、有限责任公司的资本制度1、全体股东出资额的总和，经登记即为该公司的注册资本，是公司的自有资本，注册资本与借贷资本之和是公司的投资总额，应以货币单位表示。

2、股东可以货币出资，也可以实物、知识产权、土地使用权等出资。

其中货币出资不超过公司注册资本的30％。

3、股东如不按公司章程足额缴纳出资的应承担违约责任。

公司成立后，如发现作为出资的非货币的实际显著低于公司章程所定价的，应由该股东补交其差额。

公司设立时的其他股东对其承担连带责任。

4、股东在公司登记后，不得抽回出资。

股东之间可相互转让其全部出资或部分出资。

5、股东向外转让出资，须经全体股东过半数同意。

不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如不购买，则视为同意转让，经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东有优先购买权。

全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。

其中，投资公司可在5年内缴足。

假定一家公司的注册资本为15万元，可以由股东首次缴纳3万元出资，剩余12万元出资可在第二年内缴纳完毕。

股份公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20％，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足。

（即发起人只要缴足100万元注册资本，公司即可成立，股份有限公司的设立门槛大幅降低。

）公司资本形式“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外”。

具备条件：对公司有商业价值；能够以货币评估出来；能够依法转让；法律行政法规不禁止。

公司名称1）.公司名称是公司登记注册事项之一2）.公司只准使用一个名称3）.公司名称的构成六、有限责任公司的组织机构（一）含义：是指有限责任公司内部决定公司重大问题、管理公司事务和监督公司有关部门的机构（二）种类1、权力机构——股东会2、经营决策和业务执行机构——董事会或者执行董事3、经营管理机构——总经理领导下的经营管理系统4、监督机构——监事会或监事组织机构图（法人治理机构）七、有限责任公司的股东（一）范围除国家明令禁止或限制外，下列主体可以成为股东：1、有权代表国家投资的政府机构部门2、企业、事业单位、社会团体3、自然人（二）法律地位1、股东是公司的出资人，占有公司的股份，享有充分的股东权。

包括对公司的财产权和管理权2、所有股东地位一律平等，同股同权，同股同利3、股东的义务是遵守章程、出资并以此对公司承担责任八、有限责任公司的股东会（一）职权1、经营决策权2、决定公司的经营方针和投资计划3、董事、监事确定权4、选举或更换董事、监事，决定其报酬5、董事会、监事会报告的审批权6、财务预决算审批权7、利润分配方案和弥补亏损方案的审批权8、增减资本和转让资本的决议权9、债券发行的决议权10、公司合并、分立、变更、解散等事项的决议权11、章程修改权12、对股东向股东以外的人转让出资的决议权（二）议事规则1、股东会分定期和临时会议两种2、定期会议按章程规定按期召开，代表1／10以上表决权的股东和1/3以上董事或监事可提议召开临时会议3、股东会由董事会召集，董事长主持。

应在会议召开前15日通知全体股东4、会议按股东出资比例行使表决权。

一般按简单多数原则决定；但有关公司注册资本增减，章程修改，公司合并、分立、解散或变更公司形式，必须经代表2／3以上表决权的股东通过九、有限责任公司的董事会（一）地位：公司的常设机关、经营决策机关股东会决议的执行机关、公司的对外代表机关（二）组成：董事会成员为3人至13人。

设董事长1人，可以设副董事长1至2人董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定，董事长及总经理以上的高管为公司的法定代表人（三）职权1、负责召开股东会，向其报告工作，执行其决议2、决定公司的经营计划和投资方案3、制订公司的重要方案4、决定公司组织事项5、制定公司基本管理制度十、有限责任公司的监事会（一）地位——对公司生产经营业务活动进行监督和检查的常设机构（二）组成：监事会成员不得少于3人。

股东人数少、规模较小的，可设1～2名监事，监事会由股东代表和适当的职工代表组成，董事、经理及财务负责人不得兼任监事，监事列席董事会议。

（三）职权1、检查公司财务2、对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督3、当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正4、提议召开临时股东会5、公司章程规定的其他职权十一、有限责任公司的经理（一）地位——公司日常管理工作的负责人（二）规定：由董事会聘任和解聘，对董事会负责；公司董事会可以决定，由董事会成员兼任经理；可以列席董事会（三)职权1、主持公司的生产经营管理工作2、组织实施董事会决议3、组织实施公司的年度经营计划和投资方案4、拟订公司的管理机构设置方案和基本管理制度5、制订公司的具体规章6、提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人及其他管理人员董事、监事、经理任职资格的限制1、无民事行为能力或者限制民事行为能力2、因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年3、担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年4、担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年5、个人所负数额较大的债务到期未清偿6、国家公务员十二、一人有限责任公司1、概念广义的概念：被一个自然人、法人或单个财政主体所控制的公司。

包括实质上的一人公司，即公司的真正股东只有一人，其余股东仅为挂名股东。

狭义的概念：一人有限责任公司是指由一名股东（自然人、法人持有公司的全部出资的有限责任公司。

第58条本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。

2、问题：——法人人格容易混同导致财务、机构、人员的混同，意思表示不独立——滥用公司形式逃避法律责任，牟取不当利益；损害他人和社会利益；债权人保护问题。

3、防范措施：（1）更高的注册资本额第59条一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。

股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。

（2）数量控制一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。

该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。

（3）信息披露要求第60条一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。