公司章程自治

论公司章程自治

摘要新《公司法》大幅增加了任意性规范的内容，更加注重公司自治原则的体现，从而尊重和保障股东的权利。其任意性规则主要体现在公司章程中，而公司章程的制定和修改，有时会与《公司法》的强制性规范有所冲突。为了更好的处理此种冲突，应明确公司法的强制性规范和公司章程自治的界限。

关键词公司章程章程自治强制

作者简介：高晓，山东理工大学马克思主义学院研究生，研究方向：马克思主义法学理论与社会主义法制建设。

中图分类号：d922.29文献标识码：a文章编号：1009-0592（2013）02-090-02

公司章程是指公司由出资人依法制定的，对公司、股东、经营管理人员有约束力，规定公司组织及活动基本规则的自治规则。它既是公司成立的基础，也是公司赖以生存的灵魂。

一、公司章程的性质

对于公司章程性质的理论探讨，主要有三种观点，即契约说、宪章说和自治法说。

（一）契约说

契约说主要为英美法系国家主张。契约说认为，章程是基于公司与股东、股东之间的共同意思形成的一种协议，对公司、股东具有约束力，因此具有“合同”的性质，是一种契约。契约说表达了当事人的意思自治原则，有其合理性。公司章程强调授权性规范，

忽视强制性规范。私法上的缔约各方的同意公司的合法性，公司章程成为个人权利交易的书面契约。

（二）宪章说

契约说强调当事人自治和市场功能，没有国家强制性规范，公司被控制股东利用，造成公司和其他股东损失。宪章说认为，公司章程应该在基于合理分析的情况下，加大对公司条款的强制性规范，缩小股东制定和修改章程的权限，弥补契约说的缺陷。公司章程具有最高效力，是公司内部的根本法。但是宪章说过分强调国家强制干预，不符合市场经济要求。

（三）自治法说

自治法说是大陆法系国家的传统认识。认为公司章程是公司内部的自治法，不仅约束章程的制定者或者发起人，而且约束公司机关及新加入公司的股东。公司内部的经营管理制度等不能与章程想抵触，否则无效。该说既体现了当事人意思自治，也兼顾章程的法规性质，而且建立了保护少数股东和债权人等公司参与人利益的机制。

笔者赞同自治法说。自治法说强调公司章程自治，对于当下的中国市场经济发展具有意义。新公司法修改后，大幅增加了任意性规范的内容，更加注重公司自治原则的体现，尊重和保障股东的权利。强调公司章程自治，有利于完善公司的经营管理制度，提高公司的治理水平。

二、公司章程自治的边界

公司章程不是绝对自治的，同时受到公司法强制性规范的规制。公司章程自治的界限取决于在公司法范围内享有多大程度的任意性，公司章程应该在公司法范围内实现自治，所以章程自治的边界是多视角全方位的。

（一）对公司法规则体系分类界定

1.爱森伯格三分法

爱森伯格在其文章《公司法的结构》中将公司法规则分为三类：赋权型规则指公司参与者可以自由设定规则，依照特定方式采纳这些规则，即赋予其法律效力。补充型规则或任意性规则指除非公司参与者明确采纳其他规则，否则这些规则当然地具有效力。强制型规则是指不容许公司参与者以任何方式变更的规则。

依据规则调整的对象，爱森伯格将规则分为三类：结构性规则是指调整决策权在公司机关和公司机关的代理人之间的配置、行使决策权的条件、对公司机关和代理人控制权的配置，以及有关公司机关和公司代理人行为之间信息流动等事项的规则。分配性规则是指调整对股东资产分配等事项的规则。信义性规则：指规定经理人和控制股东义务的规则。规定经理人和控制股东的义务。

在这些概念的基础上，爱森伯格进一步表明了对公司规则类型的观点：

（1）在闭锁公司中，股东人数较少，且大多直接参与管理，监督公司经营，因此，结构性和分配性规则应当以赋权型和补充型规则为主，体现章程自治性，信义性规则应以强制型规则为主，体现

公司法强制性。

（2）在公开公司中，股东人数较多，大多不直接参与管理和公司经营，在股东与管理层存在重大利益冲突时，信义性规则和结构性规则应以强行性规则为主，体现公司法强制性，分配性规则应以赋权性规则为主，体现公司章程自治性。

2.汤欣二分法

汤欣在《论公司法的性格——强行法或任意法》中将公司法的规则分为两类：普通规则是指有关公司的组织、权力分配和运作及公司资产和利润分配等具体制度的规则。基本规则是指涉及有关公司内部关系的基本性质的规则。

在上述概念基础上，汤欣进一步对公司规则类型标明观点：

（1）在有限责任公司中，公司法应尊重股东的合意，在公司组织等具体制度方面遵循普通规则以任意性规范为主的原则。为了保护股东的预期利益，在基本规则方面，应以强制性规则为主。

（2）在股份有限公司中，决策层和管理层分离，在管理层与股东之间发生利益冲突基本规则和权力分配的普通规则中，应当以强制性规则为主。有关利润分配的普通规则，允许公司自行决定，以任意性规范为主。

（二）从公司章程所处阶段界定

1.公司章程制定阶段

公司章程制定往往处于公司设立阶段，在闭锁公司中，公司的股东由于合意设立公司，公司章程是全体股东的意思表示，因此公

司章程应该视为全体股东一致通过。在公开公司中，公司章程是在创立大会中通过，并不要求全体股东一致通过，而是多数表决通过即可。为了市场机制作用得到更好的发挥，在公司章程制定阶段应以赋权型和推定型规则为主，赋予股东和公司更多的权利。

2.公司章程修改阶段

为了公司高效运营，公司章程需要修改。相对于初始的公司章程，后续公司章程修改在很大程度上是由控股股东和管理层决定的。公司控股股东和管理层修改的章程更倾向于维护自身的利益，侵犯中小股东的合法利益。在公司章程修改阶段，公司法应该设立强制性条款更多的限制修改公司章程的自由，保护公司和中小股东的利益。章程修该阶段的章程自治应该小于章程公司制定阶段的章程自治。

（三）从公司事务性质界定

1.公司内部事务

公司的内部事务主要是股东与公司之间、股东之间、公司组织机构之间的内部关系。在关于公司内部事务的章程中，应该以任意性规则为主。股东为了自身的利益，对公司事务直接参与，对公司利益保护通过公司和股东意思自治来实现的。任意性规则主要是尊重公司股东的意愿和合意，规范公司的运行。若在对章程中的公司内部事务加以过多的限制，会导致效率低下，公司自治性降低，而且在公司运行中增加成本，市场功能作用低下，耗费过多的社会成本。因此，在公司内部事务中，公司法应该设定授权性和任意性条