行政法(1)

行政法思考于课程前一、何谓行政？社会组织，在其活动过程中所进行的各种组织、控制、协调、监督等活动的总称中国古代有行政么？1、秦设三公九卿，细化了政治分工，并相互制约2、隋唐时期形成并完善的三省六部制之是古代最成功行政体制，三省，即中书、门下、尚书，中书起草政令，门下审核，尚书实施，尚书省统辖吏、户、礼、兵、刑、工六部，体制分工明确，工作效率高，又相互制约，防止专权administrationmin-man 手，能够掌控的~~新词用旧的同义词：minister管家，大臣；manage管理1、行政通说：《现代汉语词典》：行使国家权力的（活动）；机关、企业、团体等内部的管理工作。

《元照英美法词典》：管理、经营、支配、实施、施行等。

台湾陈敏《行政法总论》：原具有执行管理之意义，无论国家、社会、私人企业或个人，皆有执行管理，亦即行政之问题。

2、界定行政法意义上“行政”之相关概念：私行政与公行政；国家行政与非国家行政；组织意义之行政、形式意义之行政和实质意义之行政国家意志执行说：政治是国家意志的表达，而行政则是国家意志的执行，两者构成一个国家的两种最基本功能。

除外说：行政是指除立法、司法以外的一类国家职能，或者说，除立法、司法之外的所有国家作用，就是国家的行政。

国家管理说：行政即管理，国家行政或公共行政则是对国家事务的管理。

马克思：“行政是国家的组织活动。

”新交规新增扣分规定扣6分变12分扣3分变6分扣2分变3分1.使用伪造和变造校车标牌的 -122.校车超员20%以上的 -123.校车超速20%以上的 -124.未取得校车驾驶资格驾驶校车-125.开车不按规定避让校车的 -66.低能见度条件，在高速上不按规定行驶的-67.在高速或者城市快速路上不按规定车道行驶的 -3 故意遮挡、污损车牌的机动车超速50%以上的疲劳驾驶客车、危险物品运输车辆的营运客车在高速公路车道内停车的违反交通信号灯通行的货车超载30%以上或者违规载客的驾驶营运客车以外的载客汽车超载20%以上机动车经过人行横道不避让行人的驾驶营运客车、载客汽车超载，但未达20%的货车超载，但未达30%的二、行政与公权力行政权是公权力的一部分，与立法权、司法权形成制衡关系。

行政权是人们建立国家共同体，获得公共物品的前提。

行政国家1.英国：无政府状态从摇篮到坟墓2.美国：守夜人全能政府3.全能政府的副作用（政府失灵）（1）对民主、自由、人权的威胁；（2）腐败和权力滥用；（3）官僚主义、效率低下；（4）人财物资源的浪费；（5）人的生存能力的退化案例：某学校是一所中等专业技术学校。

1995年5月，该校行政科发布了一个分房通知，将该校新购置的5套三居室住宅分给有关人员，并将分房的条件列出。

该校教师张某认为，他在该校已工作10年，对该校的教学改革做出了较大贡献，且他家一直住房紧张，急需改善住房条件，但分房名单中却没有他。

张某认为很不公平，便多次向校行政科、校长和学校主管部门申诉，但均未获得解决。

张某一怒之下，于1996年1月以该校行政科为被告向人民法院提起行政诉讼。

法院经审查认为，被告不合适，驳回了张某的起诉。

思考题：（1）本案例中学校行政科的“行政”是行政法学中所讲的“行政”吗？（2）法院为什么驳回了张某的起诉？国家行政与非国家行政：公行政不仅包括国家行政——国家行政机关从事的执行、管理活动，而且也包括非国家的公共团体、组织的行政（“社会公共行政”，法律法规授权的其他社会组织对公共事务的组织和管理活动）。

国家行政是行政法的基本调整对象。

【判例】王某是某省一所高校外语系二年级的本科生。

1996年10月下旬的一天傍晚，他在学校宿舍里私自用电炉煮饭时不慎失火，造成部分公私财物毁损，本人也被轻微烧伤。

因其行为严重违反学校《关于禁止在学生宿舍使用燃煤、燃油炉具和各种用于煮饭、烧水的电热器的规定》，故受到记大过的处分，同时学校总务处行政科依据学校有关规定给予其罚款100元的“行政处罚”。

王某不服，认为学校行政科不是行政机关，无权对其实施行政处罚，于是将此情况反映到省教育委员会，要求撤销学校作出的“行政处罚”，责令学校退还该项罚款。

主要争议：内部行政管理和特别权力关系参考判例：田永诉北京科技大学案、刘燕文诉北京大学案、黄渊虎诉武汉大学案。

上述三案分别涉及到学校在高等教育管理（系公共行政）中的三种高教行政执法：学籍管理、学位授予和招生录取。

前述案件，学校是作为事业单采用的是内部管理措施，属于“私人行政”的范畴。

但根据《教育法》第21条、第22条和《学位条例》第8条第1款的规定，高等学校具有对受教育者颁发学业证书和学位证书的权力。

这种权力具有特定性，是法律法规授予高等学校的行政权力，而不是高等学校作为事业法人所具有的民事权利。

高等学校在《教育法》和《学位条例》授权的情况下，运用这种行政权力作出的行为则属于可诉的行政行为，属于公共行政的范畴。

何谓行政权力、公民权利？行政权力：国家权力的外化，国家政权和社会治理权的组成公民权利：行政权力直接或者间接的来源，公民是服从者也是监督者中国的官本位vs西方的民本位官本位者的常态：自觉高人一等，占有更多社会资源，排斥他人监督民本位者的常态：习惯低人一等，没有所谓社会资源一说，不排斥他人监督规范和控制政府权力的法观点：“宪法消亡，行政法存续。

”——【德】奥托·迈耶如果说19世纪是“宪法时代”的话，那么20世纪及以后便是“行政法时代”。

——我国台湾省行政法学家80后破格提拔的干部——王然，刘婷婷引发的争论王然，23岁，担任科员公务员3年（有网友质疑实际是1年）连跳3级，成为山东新泰市国资局副局长。

王然本身农民出身，家庭普通，但坊间流传其男朋友的父亲是当地组织部某副部长，从而引发了更强烈的质疑。

不是网友们眼红，看不惯干部年轻化；也不是中国民众习惯了排资论辈，产生的抗拒思想，而是生活在这个满是论资格，讲背景，官场潜规则的环境下，对于年纪轻轻，没有斐然成绩的年轻人跃升成为副科级干部，而且担任要职，公众对其背景产生质疑也是非常正常的事。

王然、刘婷婷事件争议的焦点王然焦点1：过于年轻，在大学毕业和考上公务员担任3年科员时间难以对接；焦点2：疑似有官二代的男友焦点3：面对记者采访，公众的质疑显示出强烈的不满和情绪化刘婷婷法院担任助理审判员，提升为人民法院副院长焦点1：明目张胆的违反《法官法》，《法官法》第十一条规定：“地方各级人民法院院长由地方各级人民代表大会选举和罢免，副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长和审判员由本院院长提请本级人民代表大会常务委员会任免”。

副院长是选任制，组织部最多有一个推荐的资格焦点2：刘婷婷的本科文凭系山东大学法学院函授，未经高考选拔，非正规全日制大学毕业，符合了现阶段提拔干部剑走偏锋的做法。

中国青年报记者采访片段记者：作为新提拔的23岁的国资局副局长，一些网民提出你是市委组织部某副部长的儿媳妇。

这是真的吗？王然：可笑！我还没有男朋友呢。

我的父母都是农民，我2003年考入山东工商学院，主修人力资源管理，辅修金融学。

2007年我就考上了公务员，至今工作3年，而网上有些人猜测我2008年考上的公务员，是错误的。

官二代的证据（有待查证）王然男友父亲新泰市委组织部王悦瑞。

吕玉婧，女，山东莱芜人，现任新泰市人民法院开发区法庭书记员，拟任新泰市司法局副局长。

其父亲是新泰市人民法院人事科长吕友谊。

她是新泰人大副主任陈方学之妻的侄女。

陈方学是山东省长韩寓群女儿韩小燕的山师大同学。

王鹏，安徽萧县人，现任新泰市财政局企业办事员，拟任新泰市审计局副局长。

是青岛市民政局局长王凯的子侄。

也是吕玉婧的前男友，提拔的时候正在和吕谈恋爱刘婷婷是新泰的常务副市长，岱岳区人大常委主任苗丰平妻子刘玉勤的娘家侄女。

刘婷婷的男友正是泰安市泰山区检察院检察长的儿子。

（据中华网报道）三、何谓行政法？（一）调整行政关系以及监督行政关系的规范和原则本质：行政职权的行使1.行政法律关系：行政主体和向对方在行政法调整后具备的权利义务行政管理的关系。

分类：内部vs外部实体vs程序2.监督行政法律关系：行政权力的适当执行，由法律事实引起，法律规定的相关组织或者自然人在监督过程中享有权利、承担义务的情况（二）行政法的研究对象1.行政在国家体制和法律制度中的地位2.行政的法律根据、任务和权限3.个人相对于国家和行政机关的地位4.行政的方法和活动方式5.行政程序、行政责任、行政组织6.公务员的地位7.行政的物质手段8.行政的形象9.对行政的监督第一编行政法及其基本原则行政法学内容框架基本范畴行政法法主体行政行为行政救济概念、特征、渊源行政主体抽象行政行为行政复议地位、作用、原则受委托的组织具体行政行为行政诉讼法律关系、基本原则公务员行政程序行政赔偿一、行政法（一）定义1.教科书：调整国家行政机关在行使职权过程中发生的各种社会关系法律规范的总称2.本书：行使职权调整行政关系，规范控制行政权接受监督（1）行政职权的行使行政法律关系：行政主体和向对方在行政法调整后具备的权利义务行政管理的关系。

1）构成要素主体：法律关系的当事人客体：物质财富、精神财富、行为内容：主体、相对方的权利义务分配2）特征：①当事人一方必是行政主体②法律关系主体双方权利义务不对等（常态下；责任上）③权利义务的法定性④行政主体实体上权利义务是重合的⑤先行执行与司法程序共同作用（2）监督行政法律关系行政权力的适当执行，由法律事实引起，法律规定的相关组织或者自然人在监督过程中享有权利、承担义务的情况1）实质：基于权力控制、权力限制的需要2）监督行政行为主体：监督主体、行政主体客体：行政行为3）特征（二）各国的研究1.[美]伯纳德·施瓦茨明确行政机关可以行使的权力，确定行使这些权力的原则，受到损害的人的法律救济2.[英]威廉·韦德目的功能和内容形式上的英国特色3.[德]哈特穆特·毛雷尔以特有的方式调整行政，为行政所特有的法4.[法]莫里斯·奥里乌从公法、私法划分开始，从行政组织法到行政行为法5.[日]美浓部达吉：行政的国内公法田中二郎：行政组织、作用及其统治的国内公法南博方：相对人是私权主体，行政是私法特别法二、行政法的渊源（一）一般渊源和特殊渊源一般渊源：权力机关、行政机关制定的规范性文件我国：1.宪法：立法依据2.法律：权力机关制定3.行政法规：国务院，根据宪法、法律制定部门规章：国务院各职能部门制定4.地方性法规：省、自治区、直辖市人民代表大会及常委会制定地方规章：人民政府所在地和较大市政府5.自治条例、单行条例：特殊渊源：行政法规范和原则、法律解释、国际条约和惯例全国首部小额贷款公司管理办法在浙发布《办法》明确规定，小额贷款公司是指在浙江省境内依法设立的不吸收公众存款、经营小额贷款业务的内资有限责任公司或内资股份有限公司。