国际商法第二版——国际商务法律实务答案

第一章国际商事组织形式与确立

——国际商事组织法律

参考答案：

一、单项选择题

1. B 2 A 3. B 4. A 5. A 6. C 7. B 8. C 9. D 10. D

二、多项选择题

1．ABD 2．ABD 3．ABCD 4． BCD 5．ABD

6．BCD 7. CD 8.AC 9. BD 10. ABCD

三、判断题

1．× 2．√ 3．× 4．× 5．√ 6．× 7．√ 8．× 9．× 10．×

四、案例题

1答：符合我国《公司法》的规定。设立股份有限公司一般至少应有5家发起人，3家发起人不能设立股份有限公司。由于本案属于国有企业改建为股份公司，因此发起人可以为3人。国有企业改建为股份公司，发起人若少于5人，应采用募集设立方式。

2答：选举乙公司帅某为大名有限责任公司董事长，任命帅某为大名有限责任公司总经理符合公司法的规定。

3答：该公司属于中国公司、本公司和有限责任公司。因为在我国，凡是按照中国法律在中国境内登记成立的公司都是我国公司，故法国人丹尼与美国人泰尔按我国法律规定在上海成立的公司属于中国公司；根据《公司法》第13条规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。”与分公司对应的是本公司，与子公司对应的是母公司，故该公司属于本公司；按照《公司法》有关规定，有限责任公司的股东人数为1人以上50人以下，而股份有限公司由国企改建的外，发起人为5人以上，该公司只有两个外国股东，只能是有限责任公司。

五、简答题

1．公司董事、监事、高管人员的资格和义务各是什么？

我国公司法规定，有下列情形之一的不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。

①无民事行为能力或者限制民事行为能力；

②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；

③担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；

④担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；

⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿。

如在选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，有上述情形之一的，该选举、委派或者聘任无效；如在董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述情形之一的，公司应当解除其职务。

我国公司法规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实和勤勉义务，不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。具体而言，董事、高级管理人员不得有下列行为：

①挪用公司资金；

②将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；

③违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；

④违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；

⑤未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；

⑥接受他人与公司交易的佣金归为己有；

⑦擅自披露公司秘密；

⑧违反对公司忠实义务的其他行为。

2．股份有限公司的组织机构是怎样的？

（1）股东大会

股东大会是股份有限公司的最高权力机构，是依法设立的公司组织机构，由全体股东出席。股东大会的职权适用于有限责任公司股东会职权的规定。

股东大会分为两种形式：

①定期会议。又称为股东年会，是指依照法律和公司章程的规定，每年召开一次年会。

②临时会议。是指在定期会议之外，由于发生法定事由或者根据法定人员、机构的提议而召开的会议。

（2）董事会

董事会是代表股东对公司活动进行管理和指挥的机构，是股份有限公司的常设机构。董事会既是负责实施股东大会决议等决策的执行机构，又是制定公司一些方针政策的决策机构；董事会既对内负责公司管理，又对外代表公司进行业务活动。

（3）监事会

监事会是股份有限公司依法设立的，对董事、高级管理人员的经营管理行为及公司财务进行专门监督的常设机构。其组成方式、职权范围、会议召开和监事任期与有限责任公司的规定相同。

3．公司资本的法律特征是什么？

公司资本又称为股本或股份总额，是公司章程确定并载明的股东出资总额。公司的资本是公司取得法人资格、设立的基本条件。公司资本的法律特征是：

①公司资本是公司自有的独立财产。公司法人成立的条件之一就是要具有独立的财产，在公司法的表现形式上就是公司资本。

②公司资本来源于股东的出资。公司资本只能由股东出资构成，股东的出资总额即为公司资本总额。

③公司资本表现为一定的数额。公司资本是将公司的各种出资形式表现为具体数额，如为实物、知识产权和土地使用权等形式的出资，应当进行评估，转化为数额形式，才能计入资本。

④资本是由公司章程确定并载明的。公司资本是公司章程的必要事项，是在公司成立时由发起人或认股人协商确定，如公司资本发生变动，需要对公司章程进行修改。

4．公司的清算程序是怎样的？

根据法律规定，清算程序一般如下：

①成立清算组。除因公司合并或者分立需要解散外，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。

②通知、公告债权人并进行债权登记。我国公司法规定，清算机构应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算机构申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算机构对债权进行登记，在申报债权期间不得对债权人进行清偿。

③清理公司财产、制定清算方案。我国公司法规定，清算机构在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者法院确认。如果清算机构在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应依法向法院申请宣告破产，经法院裁定破产后，将清算事务移交给法院。

④分配公司财产。我国公司法规定，公司财产法定的分配顺序为：支付清算费用；支付职工的工资、社会保险费用和法定补偿金；缴纳所欠税款；清偿公司债务；向股东分配剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。公司财产在未按前款规定清偿前，不得分配给股东。

⑤清算程序终结。我国公司法规定，公司清算结束后，清算机构应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。

第二章国际交易工业产品产权、质量规则

——工业产权法、产品质量法

答案：不能成立。因为专利应具有新颖性，在申请日之前市场上未曾出现过，沙帝生化学研究申请专利