2016年司法考试练习题专项训练62

2016年司法考试练习题专项训练62【第397题】多选题李某不服区公安分局对其作出的行政拘留5日的处罚，向市公安局申请行政复议，市公安局作出维持决定。

李某不服，提起行政诉讼。

下列哪些选项是正确的？A．李某可向区政府申请行政复议B．被告为市公安局和区公安分局C．市公安局所在地的法院对本案无管辖权D．如李某的起诉状内容有欠缺，法院应给予指导和释明，并一次性告知需要补正的内容【答案】ABD【考点】行政诉讼【解析】《行政复议法》第十二条规定：对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。

因此，李某既可以向区政府申请复议，亦可以向上级主管部门申请复议，故选项A正确。

《行政诉讼法》第二十六条第二款规定：经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。

故选项B正确。

《行政诉讼法》第十八条第一款规定：行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。

经复议的案件，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。

所以，市公安局作为复议机关，其所在地的法院也有管辖权，故选项C错误。

《行政诉讼法》第五十一条第三款规定：起诉状内容欠缺或者有其他错误的，应当给予指导和释明，并一次性告知当事人需要补正的内容。

不得未经指导和释明即以起诉不符合条件为由不接收起诉状。

故选项D正确。

【第398题】多选题关于行政诉讼简易程序，下列哪些说法是正确的？A．对第一审行政案件，当事人各方同意适用简易程序的，可以适用B．案件涉及款额2000元以下的发回重审案件和上诉案件，应适用简易程序审理C．适用简易程序审理的行政案件，由审判员一人独任审理D．适用简易程序审理的行政案件，应当庭宣判【答案】AC【考点】行政诉讼简易程序【解析】《行政诉讼法》第八十二条规定：“人民法院审理下列第一审行政案件，认为事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的，可以适用简易程序：（一）被诉行政行为是依法当场作出的；（二）案件涉及款额二千元以下的；（三）属于政府信息公开案件的。

除前款规定以外的第一审行政案件，当事人各方同意适用简易程序的，可以适用简易程序。

发回重审、按照审判监督程序再审的案件不适用简易程序”。

故选项A正确，发回重审的案件不得适用简易程序，故选项B错误。

第八十三条规定：适用简易程序审理的行政案件，由审判员一人独任审理，并应当在立案之日起四十五日内审结。

故选项C正确。

《行政诉讼法》第一百零一条规定：人民法院审理行政案件，关于期间、送达、财产保全、开庭审理、调解、中止诉讼、终结诉讼、简易程序、执行等，以及人民检察院对行政案件受理、审理、裁判、执行的监督，本法没有规定的，适用《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定。

行政诉讼法在简易程序的宣判没有特殊规定，因此，适用民诉法相关规定。

《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第二十七条规定：适用简易程序审理的民事案件，除人民法院认为不宜当庭宣判的以外，应当当庭宣判。

D选项表述中差了“除人民法院认为不宜当庭宣判的以外”的前提条件，故选项D错误。

【第399题】多选题梁某酒后将邻居张某家的门、窗等物品砸坏。

县公安局接警后，对现场进行拍照、制作现场笔录，并请县价格认证中心作价格鉴定意见，对梁某作出行政拘留8日处罚。

梁某向法院起诉，县公安局向法院提交照片、现场笔录和鉴定意见。

下列哪些说法是正确的？A．照片为书证B．县公安局提交的现场笔录无当事人签名的，不具有法律效力C. 县公安局提交的鉴定意见应有县价格认证中心的盖章和鉴定人的签名D. 梁某对现场笔录的合法性有异议的，可要求县公安局的相关执法人员作为证人出庭作证【答案】D【考点】行政诉讼证据【解析】最高人民法院《行诉证据规定》第十条规定：根据行政诉讼法第三十一条第一款第（一）项的规定，当事人向人民法院提供书证的，应当符合下列要求：（一）提供书证的原件，原本、正本和副本均属于书证的原件。

提供原件确有困难的，可以提供与原件核对无误的复印件、照片、节录本；（二）提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的，应当注明出处，经该部门核对无异后加盖其印章；（三）提供报表、图纸、会计帐册、专业技术资料、科技文献等书证的，应当附有说明材料；（四）被告提供的被诉具体行政行为所依据的询问、陈述、谈话类笔录，应当有行政执法人员、被询问人、陈述人、谈话人签名或者盖章。

法律、法规、司法解释和规章对书证的制作形式另有规定的，从其规定。

故照片属于书证，选项A正确。

《行诉证据规定》第十五条规定：根据行政诉讼法第三十一条第一款第（七）项的规定，被告向人民法院提供的现场笔录，应当载明时间、地点和事件等内容，并由执法人员和当事人签名。

当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因。

有其他人在现场的，可由其他人签名。

法律、法规和规章对现场笔录的制作形式另有规定的，从其规定。

故B选项表述不全，因为执法人员注明拒绝签名的或有其他佐62证的应当除外---可以具有法定证明效力。

《行诉证据规定》第十四条规定：根据行政诉讼法第三十一条第一款第（六）项的规定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鉴定结论，应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明，并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章。

通过分析获得的鉴定结论，应当说明分析过程。

故选项C正确。

《行诉证据规定》第四十四条第一项规定：有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相关行政执法人员作为证人出庭作证：（一）对现场笔录的合法性或者真实性有异议的；故选项D正确。

【第400题】多选题沈某向住建委申请公开一企业向该委提交的某危改项目纳入危改范围的意见和申报材料。

该委以信息中有企业联系人联系电话和地址等个人隐私为由拒绝公开，沈某起诉，法院受理。

下列哪些说法是正确的？A．在作出拒绝公开决定前，住建委无需书面征求企业联系人是否同意公开的意见B．本案的起诉期限为6个月C．住建委应对拒绝公开的根据及履行法定告知和说明理由义务的情况举证D．住建委拒绝公开答复合法【答案】BC【考点】政府信息公开【解析】《政府信息公开条例》第二十三条规定：行政机关认为申请公开的政府信息涉及商业秘密、个人隐私，公开后可能损害第三方合法权益的，应当书面征求第三方的意见；第三方不同意公开的，不得公开。

但是，行政机关认为不公开可能对公共利益造成重大影响的，应当予以公开，并将决定公开的政府信息内容和理由书面通知第三方。

所以选项A错误。

行政机关对涉及第三人隐私的政府信息，应征求第三方意见，若第三人同意，则可以公开。

《行政诉讼法》第四十六条第一款规定：公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。

法律另有规定的除外。

所以选项B正确。

《政府信息公开条例》第二十一条规定：对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：（一）属于公开范围的，应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径；（二）属于不予公开范围的，应当告知申请人并说明理由；（三）依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式；（四）申请内容不明确的，应当告知申请人作出更改、补充。

所以选项C选项正确、D选项错误。

【第401题】多选题某区工商分局对一公司未取得出版物经营许可证销售电子出版物100套的行为，予以取缔，并罚款6000元。

该公司向市工商局申请复议。

下列哪些说法是正确的？A．公司可委托代理人代为参加行政复议B．在复议过程中区工商分局不得自行向申请人和其他有关组织或个人收集证据C．市工商局应采取开庭审理方式审查此案D．如区工商分局的决定明显不当，市工商局应予以撤销【答案】AB【考点】行政复议【解析】《行政复议法》第十条第五款规定：申请人、第三人可以委托代理人代为参加行政复议。

故选项A正确。

第二十四条规定：在行政复议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据。

故B选项正确。

第二十二条规定：行政复议原则上采取书面审查的办法，但是申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时，可以向有关组织和人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人的意见。

也可以采用听证的方式---当面审理复议案件，所以选项C错误。

第二十八条第三项规定：行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：(三)具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；其中决定撤销60或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：1.主要事实不清、证据不足的；2.适用依据错误的；3.违反法定程序的；4.超越或者滥用职权的；5.具体行政行为明显不当的。

明显不当的行政行为还是可以变更的，所以选项D错误。

【异议】2012年工商行政机关已经改回双重领导，也就不存在“区工商分局”的说法，已经为某区工商行政管理局。

【第402题】多选题法院审理行政案件，对下列哪些事项，《行政诉讼法》没有规定的，适用《民事诉讼法》的相关规定？A．受案范围、管辖B．期间、送达、财产保全C. 开庭审理、调解、中止诉讼D. 检察院对受理、审理、裁判、执行的监督【答案】BCD【考点】行政诉讼【解析】A选项之一的受案范围是行政诉讼最富特色的立法内容之一，不可能适用《民事诉讼法》的相关内容且民事诉讼只有决定受案时的基本原则---司法最终解决原则。

A选项之一的管辖也是行政诉讼最富自己特殊性的，如一般地域管辖，永远有管辖权的是最初作出行政行为的行政机关所在地的法院，不是“原告就被告”、“被告所在地的法院”，民事诉讼才是这两种表述的一般地域管辖！所以A选项不当选。

《行政诉讼法》第一百零一条规定：人民法院审理行政案件，关于期间、送达、财产保全、开庭审理、调解、中止诉讼、终结诉讼、简易程序、执行等，以及人民检察院对行政案件受理、审理、裁判、执行的监督，本法没有规定的，适用《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定。

故而选项BCD正确。