请求权竞合论

请求权竞合论壹、导言日常生活当中，发生一个具体的的法律事实关系时，这个法律事实关系很可能同时牵涉到许同不同法律秫的适用问题。

刑法方面有这种现象，在民法方面也有此种情形。

但在刑法上早已有一套完备的学理，把这种现象以「法律竞合」的理论，或者数罪并罚的具体方法加以解决。

对问题之处理没有多大困难。

可是在民事法方面所发生的问题牵涉太复杂，另一方面法律也没有明文规定解决这类问题的条文，一直依学理作适当之解决，因此「竞合问题」一直占著民事法理论的重要问题之一。

请求权发生竞合的现象是不是一种偶然的现象？立法者在立法时对这类问题有没有预先想到？其实立法者在立法当初已早有预见，在罗马法时代已经有这类问题讨论了。

问题是民事法的和刑法的基本原理不同，民法学者对此类问题的解决，无法把刑法上的竞合理论直接搬到民事法方面来应用。

因此直到现在还没有完整的学理，当然也不可能制定适当的法条，直接解决请求权发生竞合时的适用法条问题。

在德国民法各种不同的草案中，很少发现有关解决请求权竞合的立法，抵有在「萨克孙」的民法草案(Das sacksische BGB)及「律那系」民法草案(Der Dresdner Entwurf zum BCB)裹面，有两个法条提到这类问题的解决。

萨克孙民法草案第一四九条规定：「同一原因而发生的数请求，其获得之目的相同者，其一请求权获得满足时，其余请求权消减。

倘数竞合的请求，其标的之宽现或请求之实行，范围各不相同者，数请求得以不同之请求方法，前后为实行。

」律那孙草案第三二０条也有类似的规定，但这两个草案一直未获采纳(注一)。

一九００年前后在德国，民事法学者曾为请求权竞合问题发生过大争论，一九三五年也由民事诉讼法学者之间，把问题重提，发生所谓「诉讼标的」概念的论战。

一九五三年战后民事诉讼法后进新秀「须瓦布」(Schwab)与「哈布塞得」( Habscheid)两人前后以「民事诉讼上之诉讼法标的」(Der, Streitgegenstand im Zivilproze )为题发表两篇长达二百页以上的大作，轰动了学界，在民事诉讼法学界引起所谓「新旧理论」之争(注二)。

日本学者留学西德回去，也同样把这一个问题提出，形成战后日本民事诉讼法学界热闹的场面(注三)。

直到今天无论在日本或西德这个问题可以说还没有定论。

因为这个问题最初由诉讼法学者提起，但问题之解决却非诉讼法学者所能单独解决。

在学理方面，实体法学者若不从请求权竞合论之传统看法加以重新考虑时，谁也解决不了这个问题。

经过「尼克须」( Nikisch)一人的呼啸，民法实体法学者有了反应，尢其是「拉联芝」(Larenz)、亿沙(Ｅsser)等人，在他们的法著作中首先导入了新的看法，修正了一部分传统的请求权竞合论(注四)。

民法理论中的这种新倾向，值得我们研究民事法的人注意，这篇论著的目的主要是介绍民法上的请求权竞合论，并附带说明与民事诉讼法的关系。

贰、请求权发生之原理黑尔维希(Hellwig)对请求权的发生提供了学理上的一个大原则，即「一个法律构成要件产生一个请求权」(注五)。

这个原则一直到今天我们还继续在使用，我们所了解的请求权竞合问题也就是由这一原则为基础而形成的，但是许多法律现象却没有黑尔维希所想像的那历简单。

首先是学者之间对Tatbestand一个术语的了解有所不同。

第一解释为「具体的生活事件」(Konkete Vorgang)(注六) ，例如窃取一个表或借了钱，打入一拳等等，就像刑法上所了解的行为一样。

在这种了解之下，适用黑尔维希的请求权产生原则，具体地讲，就发生下列的请求权，即偷了一个表，表主就有一个请求权，偷了两个表，请求权就有两个，今天被打一拳，受了伤产生一个侵权行为损害赔偿请求权，再过几天被打一次又产生不同的另一个损害赔偿请求权，每个请求权各自独立且不相干。

第二解释为「请求权存在基础」(Der Entsehungegrund des Anspruchs)(注七)，这种了解是我们一般学者的了解，换句话说，是经过法律的眼光加以粉饰过的具体事件关系。

例如，打破人家一张玻璃，这个单纯的事实，由法律关系加以分析时，一个法律专家立刻想到两件事，第一发生侵权行为关系，第二为物权受损害，发生物上请求权问题。

这两个不同的法律关系，也就是产生请求权的基础，其存在之基础各不相同，所形成的请求权也就不同。

两个请求权各别独立产生。

第三为对「法规构成部分」(Der Teil des Rechtseatzes )的了解，亦即抽象的法律构成要件(注八)。

每一个法规由两部分所形成，一部为抽象的构成要件，一部为抽象的法律效果。

一个人吃了一顿饭不付钱，就不当得利的规定来说，得利是条件，亦即抽象的构成要件，应负返还责任为抽象的法律效果，所有发生请求权的法规大都是由这两部分而构成一个规定。

Tatbestand就是指前半段的规定，因此称为「法规构成部分」。

由于对这个术语的了解不同，因此在论请求权的发生及其数目问题时就有了种种差异，尤其在法律条文发生竞合的场合就更加明显了。

叁、法律竞合论与请求权在说学上之争执要点首先在请求权竞合问题之处理方法方面发生两种学说，一为法律竞合论( Cesetzeskonkurrenz)，另一为请求权竞合论(Anspruchskonkurrenz)。

两种学说的争点有两面，第一如何适用法条的争执，第二请求权的多数或单数之争执。

一、法律竞合论(Cesetzeskonkurrenz)此说以刑法上之理论为基础，认为一个法律构成要件发生时，若牵涉到许多不同的请求权同时存在，而其请求之目的抵能满足一次才合理时，这种现象都可算是法律竞合的现象，根本谈不上同时有数个请求权，亦即真正的请求权抵一个可存在。

此种情形之下，可以使用特别规定优先适用的原则，或者补充法补充适用的原则，法条吸收关系之原则，分别适用解决请求权竞合问题。

例如民法第一八四条为损害赔偿请求权之一般规定，第一八六条因职务关系侵害他人时之损害赔偿规定，有公务员身份之人因故意利用其职务行为侵害他人之权利时，应优先适用第一八六条的规定。

此时并不发生两个侵权行为损害赔偿请求权问题，实际上，此种现象仅系法律条文的竞合，被害人的请求权本来只有一个，并不发生所谓数请求权竞合之问题。

此说以请求权竞合之场合，仅能发生一个请求权为大前提，认为同一行为事实及同一内容之给付不可能产生数请求权，因此法律上各种不同的法条也不得同时援用，抵能就其中最适当的规定加以选择使用。

可是民法上各种不同的法律关系各种不同的请求权规定，并不能全部利用法律竞合论的方法全部加以处理。

许多法律关系就其制度之存在意义来说，未必全部具有特别法一般法关系、基本关系、补充关系、吸收关系等等。

很明显的，许多制度是两立并存的。

例如契约与侵权行为或不当得利，债权制度与物权，身份制度，均系各别独立的制度，谁也不能说违反契约使权利人受损害时，权利人的损害赔偿请求权是特别规定，而第一八四条的规定是一般损害赔偿请求权的规定。

例如饭店老板预知大虾已有腐败现象，但弃之可异，而勉强烧成红烧大虾供给客人食用，客人食后发生中毒情形，这是件典型的请求权竞合情形。

被害人一面可以基于侵权行为之规定请求损害赔偿，另一方面可以本于契约关系而请求损害赔偿。

两种不同的法律关系无论就举证的责任或请求范围的程度均有差异。

契约制度未必一定是侵权行为制度的特别规定，因此在理论上即难断定契约与侵权行为一定有特别优先适用的关系存在。

同理不当得利制度也是独立的制度，绝不是侵权行为或契约关系的补充规定，它有它的请求权产生的理由。

在民法上真正有法律竞之现象关系者仅限于极少数的规定，大多数的规定无法利用法律竞合论之方法处理之。

二、请求权竞合论(Anspruchskonkurenz)此说谓由同一事实关系发生同一给付内容为目的之数请求权时，数请求权同时各别并存，权利人可以任意就其中一个请求权为主张或同时就数个请求权加以主张或前后为主张。

权利人更得任意就其中一请求权让与他人，而自己保留另外一个请求权，或让与第三人。

换言之，权利人得就各个请求权分别为处分。

在诉讼上，他得就发生竞合之数请求权同时起诉主张，也得前后为起诉请求之。

因此前诉讼之判决不能拘束后诉讼。

理由是请求权各别独立存在，权利人得任意为处分。

例如甲向乙借用书本一册，约定期限一星期，期限届满后甲竟不将书本返还，此时乙若以所有权为理由请求权返还书本之诉遭法院驳回判决确定(例如乙不是所有权人为判决理由)，乙得另以使用借贷之法律关系起诉请求返还该书。

数请求权之基础不同，因此可以各别存在。

由于数请求权之给付内容同一，若其中一个请求权获得满足时，其余请求权同时消减，不能单独继续存在。

此种微妙的存在关系学者之间称为「选择关系」，其中一个特性是数请求权在未获得满足时各别并存，权利人得自由处分，但当其中一请求权获得满足时，其余请求权消减。

这种理论表面上初看沉得很合理，我们一直沿用了几十年而不沉得它的矛盾.其实若详加研讨，不难找出它的毛病。

很简单的一个例子：书本所有人在使用借货期限届满后，同时有两个请求权，一为契约上的返还请求权，另一为所有权人之物上请求权(因为使用期限届满，借用人已无权利继续占有)，若所有权人把书本的所有权让与他人时，他的使用借贷关系并不因此而消减，原所有权人得以出借入地位保有该书的返还请求权。

在现行民事诉讼制度上，甲乙间的使用借贷关系是一个诉讼标的，甲与新所有权人之间的请求交还该书事件另外构成一个诉讼标的与诉讼关系，两者各不相干。

设乙起诉取得有执行名义的判决后，新所有权人再另外向甲起诉时，法院没有理由拒绝双重判决。

结果是甲得向乙返还该书一本，又得向新所有权人给付同样的书本一册。

此种不合情理的现象，照目前的请求权竞合论及现行的诉讼制度，在理论上无法避免。

这个重大漏洞，诉讼法学者无法解决，因此就从诉讼标的的理论方面去修正传统的观念，希望除去此种不合理之现象。

肆、诉讼标的理论之修正及其对请求权竞合现象之处理实体法学者，在请求权发生竞合之场合，所以有法律竞合论与请求权竞合论之争，其最主要的目的在解决如何运用法条的问题。

但诉讼法学者却特别重视另外的一点争执，即到底请求权为单数或多数的问题。

为了区别请求权是否多数或单数问题，首先看到的标准，是从请求权发生的原因著眼去区分。

也就是回到黑尔维希的请求权产生的原则，即「一个法律构成要件产生一个请求权」。

这个确立不动的大原则，在诉讼法学者的眼里看来实在是一个有问题之标准。

有人先推敲Tatbestand(法律构成要件)一句术语的真正内容该指什么东西，他们准备从这术语的解释方面去获得区分请求权单得的标准：1.「具体的生活事件」说：认为请求权之单复应看发生请求权的具体生活事件为单数抑或复数。

单数的具体生活事件发生时，纵然在各个法规方面有多数请求权发生竞合，其请求权抵能认为一个。