民事错误制度比较研究(一)

民事错误制度比较研究(一)摘要]大陆法系以表意人的意思自由为主导的二元划分理论与以相对人的信赖利益为主导的一元理论。

英美法系错误制度将错误划分为共同错误，单方错误。

衡平法院对错误的救济。

我国错误制度的现状及缺陷。

关键词]大陆法系英美法系错误重大误解一大陆法系民事错误制度在大陆法系法理上，以行为者的意思为中心考察，论证法现象的合理性，契约法原理。

私法自治是大陆民法最核心最基本的原则，私法自治旨在使每个人都能够按照其意志构建其法律关糸。

因此，如果构建法律关系的行为不是以无瑕疵的意志为基础的，则可以将此视为不成功的的构建行为。

故此要求当事人之意思表示是健全的，无瑕疵的，始能确保约定的法律效果正确。

若当事人意思表示时，不知其主观与客观不一致，即生意思表示错误之情形，此时，表意人即难以依自己内心意思自主追求其所欲之目的效果，即难谓表意人自我决定之真正达成，故错误之存在很大程度上影响私法自治功能之实现。

个人因私法自治而享有自由，但与此同时，个人也对自己的行为负有责任，作为享有这个自由的平衡或作为私法自治的代价，即使发生错误的表意人，不能达到自己在私法上效果，也不可逃脱承受其意思表示的约束。

因为发生某种错误的风险更应该由表意人来承担。

而不是要无辜的第三人或完全对错误不知情的受领人来承担。

每一种法律制度都必须在这两种极端的考察方法中找到一个均衡点。

这方面存在着多种可能性，而在法律政策上，没有哪一种方案具有不言而喻的优先性。

1] （一）以表意人的意思表示为主导的二元理论1动机错误与表示错误二分划分的理由及对各国立法与实践的影响《德国民法典》第119条规定（1）表意人所作的意思表示的内容有错误，或者表意人根本无意作出此种内容的意思表示，如果可以认为，表意人若知悉情事并合理地考虑其情况后即不会作出此项意思表示时，表意人可以撤销该意思表示。

（2）交易中认为很重要的有关人的资格或者物的性质的错误，视为意思表示内容的错误。

2]在德国的学术界，通说认为本条第（2）款有关性质的错误是动机错误，即在表意人的意志形成过程中发生的错误。

3]德国民法典第119条以及以下条款的首要区分标准是，在意思表示通往到达的过程中，错误是哪一个阶段发生的。

法律的规定是以对下列几个阶段的划分为基础的：第一步是意思的形成，在这一阶段发生的错误，是动机错误，第二阶段是考虑如何能将这一经过深思熟虑的意志加以表示，这阶段是一个语言和符号的选择过程，如果当事人对行为的性质，对受领人和标的物的同一性发生错误的认识，这叫发生了内容的错误。

第三步，思考者必须将其决定使用的表示符号表达出来。

例如他把想说的话语说出来或者写下来，假如他内心效果意思是以1000元钱购买相对人的商品，却误写成了10000元，这便是表达错误。

第四，上述三个阶段止于意思表示的发出。

如果意思表示是间接向受领人表达的，这中间还有一个意思表示运送的过程，这个过程也有发生传达错误的危险，传达人往往只视为表意人的使者，因为传达错误也属于表意人所发生的错误。

最后，意思到达以后，被受领人作出错误的理解，特别是被受领人作出了不同于表意人本意的理解。

根据错误发生的阶段不同，传统的错误理论把表意人内心效果意思形成之前的动机错误与效果意思形成之后的表示错误（包括内容错误，表达错误，传达错误）区分开来，这就是所谓的二元划分。

二元论者认为，民法上的错误制度只调整表示错误而对于机动错误则认为是无关紧要的，德国民法典的第119条第二款只是一种特殊的例外。

倡导二元构成，并使之在19世纪德国普通法学错误论中占据权威地位的是萨维尼。

他基于保护交易安全的目的，认为只有意思欠缺的错误场合下，与其说错误，毋宁说意思欠缺导致法律关系无效（川岛，后揭194页以下）4].二元论者如此划分的理由可以归纳如下：（1）动机错误和表示错误能被外界识别的可能性不同，动机错误在表意人的效果意思成立之前就已经形成，而表意人意思的形成，常受许多不同考量因素的影响，如甲决定向乙买某屋，其考量因素有针对自己之需要（自用，保值，投机）者；有系针对标的物本身（房龄，安全性，房屋之座落，使用之限制，价格）者；有系针对偿债之事项（贷款之取得，房屋之收益）者；亦可能针对意思表示之相对人（信用，政商背景，人际关系）者，形形色色，不一而足。

5]意思形成的过程是表意人内心活动的一个决策过程，通常难以从外部窥视。

如果连这样的动机也加以考虑的话，相对人的信赖将遭到破坏，进而危害交易安全。

而表示错误时表意的效果意思已经形成，只是表意人实际表示的事项，并不是他想表示以及他经为表示的内容。

在这一个阶段，表意人的内心效果意思，可以从许多线索为外界所认知。

（2）表示错误与动机错误在与意思原理的抵触程度上存在差异。

“法律之所以承认意思表示的法律效果，是因为有与该法律效果相对应的意思存在。

从这种意思原理的观点来看，对于表示错误和动机错误，需要区别对待。

”“在表示错误的情形，没有与表示相对应的意思存大在，因此，应当认定意思无效，如果令意思表示有效，那么表意人尽管没有意思却会被要求承担责任，这是不公平的，是不符合意思原理的。

”动机错误发生于表意人的意思生成之前，它只是一种意思决策的破坏，当事人的意思不但存在而且还与表示是一致的，“既然有与表示相对应的意思，就不存在应当认定意思表示无效的理由”。

“即使令意思表示无效，也不会出现完全没有意思却要承担责任的事。

”6]（3）表示错误与动机错误在风险分担的可归责性方面不同。

表示的错误，是表意人在内心意思形成以后，选择语言符号时的失败，或者将这些选择好的语言符号向外部表过时出现失误。

人的理性有限的，这种表示的失败，任何人都有可能发生。

而且，没有预先应对的方法，所以只有充许表意人撤销自己因为失误而做出的不符合内心真意的表示，表意人才能得到救济。

“所谓动机错误，是指没有正确地收集信息而不正确地形成意思的情形。

对于这种信息收集的失败，有可能通过合意事先将风险转嫁给相对人。

”如将动机表示于外部，使之成为意思表示之内容，或与受领人达成附条件的合同。

“表意人不这么做，蒙受这种不利益也是不得已的。

”7]二元划分理论被《德国民法典》第一稿完全接受，“《德国民法典》第一稿草案严格限制了错误导致意思无效的原因，不仅性质错误作为纯粹的动机错误在法律中毫无意义，而且由于重大过失导致的错误也不会成为无效的原因（第99条第一款）。

但从立法过程来看，对表意人意思表示真实性的保护逐渐增强的趋势。

”8]考虑到性质错误为错误之一般常态，《德国民法典》最后有了第119条第2款的规定。

虽然在学术界占主导地位的学说认为，性质错误是动机错误的一种类型，有关性质的想法是意思表示的动机。

但基于二元论根深蒂固的意思，有的学者认为“立法者在这方面缺乏一种清晰的思路。

因此，今天人们几乎众口一词，认为是这一条失败的规定。

立法者缺乏清晰的思路所产生的后果之一，便是人们至今对第119条第二款之归属存在争议。

”9]始终有学者认为性质不是动机错误只是一种表示错误，如布劳尔，弗卢梅始终认为动机错误只有表示出来，成为表示内容的一部分才可以成为错误制度调整的对象。

10]这种以表意人意思表示为主导的二元错误理论，完全以表意人的单方向意思表示过程来考察意思瑕疵的无效，错误对于表示受领人来说是否具有可识别性却根本不予考虑。

这种立法技术由意思自治思想的主导价值所决定。

大陆法系国家基本都采用错误二元划分的立法模式同时考虑到性质错误为现实生活中常发生之错误类型，法典中均有将交易上重要的性质错误视同表示错误之规定，中国台湾地区民法典也是继受了德国的这种立法模式。

“在瑞士也分为行为错误与动机错误，以错误为意思与表示之不一致，并允许一定性质之错误。

在奥国（奥地利——笔者注），亦分为法律行错误与动机错误，以错误为意思表示之不一致”11]《日本民法典》第九十五条规定，意思表示，于法律行为的要素有错误时，为无效。

但是表意人有重大过失时，不得自己主张其无效。

“在日本，规定法律行为的要件错误导致法律关系无效，所以立法未打算把动机错误包含在错误中（民法修正案理由书第85页）。

自（日本）大审院大正3年12月15判例以来，二元构成说成为大审院及最高法院判案的主要依据”12]2以二元论为基础的传统民事错误制度的特点：（1）意思表示错误的形态.如上文所述，法律给予救济的意思表示错误的态样包括内容错误，表达错误，传达错误。

在此本文仅为论述意思表示内容的错误。

确定哪些事项可为意思表示内容，一般要依法律行为之目的，当事人之意思及交易习惯而定，比较各国立法与实践，意思表示内容错误主要包括：1）关于法律行为种类或性质之错误，例如误赠与为借贷，而承诺之；2）关于标的物同一性之错误，如误骡为马，误英汉字典为汉英字典；3）关于当事人本身之错误，如误甲为乙，依法律行为类而不同，关于赠与，信用买卖，租赁，委任，雇用等信用关系，其人之同一性之错误，甚为严重，然在现物买卖则否；4）关于标的物性质之错误，以交易上认为重要者，才能成为意思表示内容的错误。

5）关于标的物的价格，数量，履行期，履行地之错误，须在主观及客观均为严重时，始得为撤销之原因。

（2）对相对人信赖利益的补偿。

这些以意思自治为最高价值，以二元理论为立法技术的大陆法系国家，在意思表示错误否是成立的判断过程中，不予考虑表示受领人对错误的可认识性。

也不管表意人的错误是否因相对人的非欺诈错误陈述所导致。

错误的意思表示虽然违背了表意人的内心真意，但在外形上却是完整的，受领人完全可以对这个错误的意思表示产生信赖，甚至采取一些行动。

如果对相对人的信赖予以漠视，则有失法律的公正，也与责任原则不符，基于此，为了平衡当事人之间的利益《德国民法典》第122条规定：“（一）意思表示（因为错误）……撤销时，如果该意思表示系向另一方作出，表意人应赔偿另一方，其他情况下为赔偿第三人因相信其意思表示为有效而受到的损害，但赔偿数额不得超过另一方或者第三人于意思表示有效时所受利益的数额。

”这是给受害人信赖利益的补偿，如果受害人明知或者相当知道表意人的错误的存在，则受害人就对表意人的表示没有产生信赖，即没有信赖利益的产生，因此《德国民法典》第122条第二款规定：（二）如果受害人明知或者因过失不知（可知）意思表无效或者撤销的原因，表意人不负损害赔偿责任。

台湾地区的民法典第91条有同样的规定。

（3）表意人的过失对其主张意思表示错误无效或撤销的限制。

在这一点上，各国立法例的态度不一，台湾地区民法典第88条第一款规定：“意思表示之内容有错误，或表意人若知其情事即不为意思表示者，表意人得将其意思表示撤销之。

但以其错误或不知情事，非由表意人自己之过失者为限。

”在台湾学界，对于“表意人自己之过失”有多种不同的理解，有认应解为重大过失，多数学者认系抽象轻过失，较能兼顾意思自主与交易安全，实务上系采具体轻过失。