民法的概念构成体系及基本原则

民法的概念构成体系及基本原则

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2020年4月19日

第一章民法的概念、构成、体系、基本原理及基本原则

一.民法的起源与发展

1、民法的语源

中华法系：诸法合一民刑不分；民法一词传自日本，具体说法不一。

罗马法市民法万民法

2.民法之发展

汉谟拉比法典（公元前十八世纪古巴比伦王国）

罗马法十二铜表法（公元前451年）《优帝法典》、《学说汇纂》、《法学阶梯》、《优帝新律》

法国民法典、德国民法典、日本民法典，中国民法典（清末）3.近代民法模式与现代民法模式

抽象的人格——具体的人格私的所有——私的所有的社会制约私法自治——受规制的竞争自己责任——社会责任

4.大陆法系与英美法系民法

大陆法系：罗马法系，形式上的法典化英美法系：普通法系，判例法

法系的相互渗透与合流

二.民法的含义

调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。

1.平等主体

人格平等：人格独立，互不隶属，不存在人身依附关系

意思自治：行动自主，不能经过命令令她人服从自己

平等与独立：只具有抽象的、相正确和法律理念或形式上的意义

2.平等主体之间的财产关系

财产：对人具有经济价值的一切事务。

财产关系：人与人之间因财产所发生的具有经济内容的社会关系。

3.平等主体之间的人身关系

人身关系：与人身不可分离而不直接体现为一定物质利益的社会关系。生命健康、姓名、肖像、名誉。

人身关系的分类：人格关系与身份关系分行

三.民法的构成

1、形式民法与实质民法

形式民法：以民法命名的成文法典

实质民法：成文的民法典，以及一切具有民法性质的法律、法规及判例、习惯法

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2、普通民法与特别民法

普通民法指民法典，为整个私法之普通法。对人、地域、事项等不作限制，规范一般的民事生活关系。

特别民法：各民事单行法、商法典。

中国采民商合一主义，民法通则相当于民法典的普通法地位四.民事法律关系模型

有甲乙二人，各有其财产AB。甲乙协商，就交换财产达成合意。另有一人丙，对甲或乙（及其财产）实施了侵害行为。就此形成需要由民法予以规范的三种关系：

1、甲乙之间的约束关系——契约关系；

2、甲乙及其各自所有物之间的关系——财产所有关系；

3、甲乙与加害者丙之间的关系——A在财物被侵占的情形下，则要求加害人丙返还财物；B财产毁坏不能返还，或人身伤害的情形，则要求以金钱赔偿损害。

五.社会关系的权利与义务表示

上述假设中市民社会的基本情形与关系，民法将之用权利与义务的概念予以表示。

第一种关系中，甲乙间因契约的成立，甲对乙取得一定的权利，乙对甲负有一定的义务。关于契约关系发生什么样的权利义务，乙怠于履行义务时甲能够采取什么样保护手段，规定了各种规

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则。这些规则就构成了契约法。

第二种关系为财产所有关系。甲乙对各自所有物的关系，被称为对物的权利，称为所有权。民法就所有权的内容设立了详细的规则，同时在所有物受侵害的情形下，所有人能够采取的救济方法。这些就是所有权法。

第三种关系即侵害关系，在基于所有权的救济之外，给予受害人请求金钱赔偿的权利。有关的规则构成了侵权行为法。

六.民法的体系化

1.以契约和所有权为基轴的体系化

英美法系：对于判例法的整理大致按照契约法、财产法、侵权行为法以及家庭法。

法国民法典：人（法律关系主体），财产（对物的权利），财产取得方法（契约法与侵权行为法）

2.以物权和债权为基轴的体系化

德国民法典，日本民法典，中华民国民法典

三归二：契约、所有权、侵权——债权与物权

3.体系化程度更高与法律思维方式更为抽象

债权：契约关系——产生权利——要求行为的权利——例：甲要求交付乙财产B——债权——契约是债权发生的原因之一侵权——发生损害——产生要求损害赔偿的权利——例：丙支

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付赔偿金——债权——侵权行为是债权发生的原因

物权：所有权——人对物的权力——物权

4.为什么说以债权物权为基轴的体系化程度更高？

分类基础：对人与对物；更为简洁的逻辑；抽象程度更高

七.体系

1.民法的体系

民法规范财产关系外和规范身份关系,财产法包括债权法与物权法；身份法包括亲属法和继承法。

2.债权的体系

债权的产生例外情形，不但是由于契约和侵权行为。

债权产生的原因：契约、侵权行为、无因管理、不当得利

3.物权的体系

物权若只有所有权一种，则实际生活中多有不便。可再分。

用益物权：将作为所有权之一部分的用益的权能交予她人。

担保物权：将所有权中支配交换价值的权能让与她人。

占有（事实支配状态）

4.身份法

亲属法：关于因家庭而产生的各种身份关系及财产关系的法律规则。

继承法：因某个家庭成员死亡而发生的财产转移的法律规则。

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八.民法的法源

法源：法院裁判案件所必须遵循的基准。回答的是，法院应当从何处寻求能够作为裁判基准的法律规范的问题。

民法的法源：实质意义上的民法的存在形式

（一）中国民法的法源

1、法律：民法通则，民事单行法，行政法律中的民法规范

2、行政法规。

3、有权解释：最高人民法院的解释。

4、习惯法：

5、判例法

6、法理

7、学说

（二）作为法源的习惯：民事采用习惯法的条件：

1、须有习惯的确实存在

2、须为任人确认其有法之效力

3、须系法规所未规定之事项

4、须不悖于公共秩序与善良风俗

5、需经国家（法院）明示或默示承认

（三）作为法源的判例法

中国民法理论原本不承认判例法的地位,但由于民事立法很不完善，给判例法的发展留下了很大的余地。最高人民法院发表的批复、解答和判例中就形成了很多判例规则。

（四）作为法源的法理

所谓法理，即为由法律精神而出的一般法律规则。照现行法律，

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