民事诉讼法第四章——诉及诉权

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附：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条的规定“起诉必须符合下列条件：（一）原告 是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的 诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖”，
民诉法第一百一十条的规定“起诉状应当记明下列事项：（一）当事人的姓名、性别、年龄 、民族、职业、工作单位和住所，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负 责人的姓名、职务；（二）诉讼请求和所根据的事实与理由；（三）证据和证据来源，证人 姓名和住所”
民事诉讼法第四章——诉及诉权
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第四章 诉与诉权
第一节 诉权 第二节 民事之诉 第三节 诉的利益 第四节 诉讼标的 第五节 诉的变动 第六节 反诉
案例引导
2005年6月1日，南昌某制药厂（以下简称制药厂）与九江某大药房（以下简称大药房）签订药品购销 合同。合同约定，制药厂自2005年7月1日至2008年7月1日，确保每月15日前供给大药房5万元药品 ，药品品种及数量由大药房根据销量而定。大药房必须在货到验收合格当天将款如数付清。合同签订后 ，双方均能按合同约定履行各自义务。2006年10月15日，制药厂派员又将当月价值5万元的药品送至 大药房。大药房验货员验完药品后告知制药厂送货员：“我们经理和财会人员出国考察，尚未归来，此 次货款要待他们回来后才能给付。”制药厂送货员将此情用电话向厂长汇报。厂长指示送货员，要大药 房验收员写张欠5万元货款的欠条。大药房验收员刘晓晓便按送货员要求出具欠制药厂药品款5万元的欠 条，欠条落尾处写有刘晓晓。
本案存在三种意见： 1、支持原告的诉讼请求，即判决被告刘晓晓给付欠款5万元 2、本案既不能支持原告的诉讼请求，也不能判决驳回原告的诉讼请求，而应裁定驳回原告制药厂的
起诉。 3、本案应判决驳回原告制药厂的诉讼请求。 问题：本案中原告制药厂是否具有诉权？什么是诉权？ 本章涉及到的概念有：诉权、诉、诉讼请求、诉的利益、诉讼标的等。
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学说
双重诉权说 私法诉权说 诉权否定说
抽象诉权说
具体诉权说 公 法 诉 司法行为请求权说 权 说
本案判决请求权说
观点 实体意义上诉权与程序意义上诉权 诉权是一种私权，是请求权衍生而来 诉权过于抽象，主张抛弃诉权理论 诉权是向法院起诉、请求合理审理和判决的权利，诉权是任何人都 可以起诉的抽象权利 即权利保护请求权说，原告向法院请求特定内容的胜诉判决权利
区别：确认之诉只请求确认有争议的关系存在与否。不具有执行性
给付之诉已请求权利的实现为目的，具有执行性。对给付不成立的判决是确认判决。
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（三）形成之诉（变更之诉） 1．概念：原告要求法院变动或消灭一定法律状态的请求。 2．特征（诉讼请求——实体权利）
形（成1）权双方当事人对形现成存之的诉法律关系无争议，形只成是判对决是否变更有争议 判决形成力 （2）不要求法院解决权利或义务的确认与承担问题； （3）在法院的形成判决生效以前，当事人之间的法律关系保持不变 （4）形成之诉的判决没有执行力但有形成力
间确认之诉不具有独立的意义，往往为其他的诉所吸收，特别是在我国目前还没有规定中间 确认之诉。
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（二）给付之诉 1．概念：指原告向被告主张给付请求权，并要求法院对此作出给付判决的请求。 2．特征 (1）给付之诉的前提是当事人之间存在给付纠纷； (2）给付之诉法院必须在确认的基础上，判决是否给付； (3）给付之诉的判决除具有既盼力之外还有执行力。 3．分类 (1）根据请求给付的内容为标准： A、特定物的给付之诉；B、种类物的给付之诉 C 、行为给付之诉。 (2）根据请求是否已到期为标准； A、现在的给付之诉；现在的给付之诉是指当事人的给付请求权已到期，对方在期限届满后
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事后，制药厂多次向大药房催讨，大药房经理均以暂时资金周转困难为由未付。无奈，制药厂凭借刘 晓晓出具的欠条将刘晓晓作为被告起诉到法院。刘晓晓在法院开庭时答辩称，此欠条虽为自己所写， 落尾的名字也是自己的，但此款不是自己个人所欠，而是大药房所欠。庭审中原、被告各执已见。原 告不同意撤诉，被告不同意调解。本案是应支持原告诉讼请求，还是应予驳回？若是驳回，是裁定驳 回原告的起诉，还是判决驳回原告的诉讼请求？
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3、提出确认之诉的条件 A，法律关系处于不明确状态； B、存在消除不明确的法律关系的必要性； C、确认之诉之提出能够具有实效性地解决当事人之间的纠纷。例如在应当提出给付之诉的
情况下，提出确认之诉即没有解决纠纷的实效性。 4、分类 1）根据根据请求的目的 A，积极的确认之诉；B、消极的确认之诉 2）根据提出的时间 A、原始的确认之诉； B、中间确认之诉，是指在诉讼过程中关于诉讼的前提问题，当事人提出请求予以确认，中
，坚决反对。乙不听。甲向法院起诉，请求法院禁止乙的行为。该诉讼属于哪类诉？
在下列情形中，属于给付之诉的有：（ ）。 A．请求付款之诉 B．返还财产之诉
C．修缮房屋之诉 D．离婚并要求分割财产、抚养子女之诉
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例题：
关于诉的种类的表述，下列哪些选项是正确的？ A:甲公司以乙公司违约为由，诉至法院要求解除合同，属于变更之诉 B:甲公司以乙公司的履行不符合约定为由，诉至法院要求乙公司继续履行，属于给付之诉 C:甲向法院起诉乙，要求返还借款1000元，乙称自己根本没有向甲借过钱，该诉讼属于确
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（二）诉与起诉、诉讼请求的界限 1．诉与起诉 （1）联系：起诉是实现诉的具体方式和形式。诉是起诉的基础和内容。用起诉这种行为来
实现诉的目的。 （2）区别 ①诉的主体包括原告、被告和第三人，甚至案外人；而起诉的主体仅限于原告； ②诉可以出现在一审程序、二审程序、再审程序和执行程序之中；而起诉则只限于一审程
序。
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2．诉与诉讼请求 三种观点： 1、原告向法院所实施的诉讼行为。诉讼请求是一种实体权利，诉是要求法院对诉讼请求进
行审理裁判的请求。 2、诉是原告要求法院进行审理和裁判的请求，诉讼请求是原告向被告提出的实体法上的权
利主张。 3、狭义的诉讼请求——一种实体权利 广义的诉讼请求—— 对被告，还有对法院提出审理和裁判的要求。
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（二）三要素说：诉的标的、诉的理由、当事人 （三）四要素说：诉的标的、诉的理由、当事人、诉讼请求 诉讼标的、诉讼理由、诉讼主体、诉讼请求。 对该观点的理解 诉讼标的与诉讼理由、诉讼请求之间的关系是混乱的。
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三、诉的种类 （一）确认之诉 1、概念:指原告请求法院确认其主张的法律关系存在或不存在。 2、特点 （1）确认之诉的目的是要求法院对一定的法律关系存在与否进行确认； （2）确认判决不具有执行力； （3）要求确认的法律关系必须具有现实意义； （4）在有给付内容的纠纷中禁止当事人单独提出确认之诉。
认之诉 D:甲公司起诉乙公司，要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音，属于变更之诉
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无力还债却赠房
鼓楼区的王某和陈某于1999年3月和8月先后向张某借款7万元。当年9月，两人在 福州公证处公证，把他们的1套单元房赠送给亲戚陈某某。事后张某催款不成，遂到法 院起诉。经法院调解，王某和陈某表示自愿还款，却没有还款能力。张某遂请求法院判 决王某和陈某的赠与行为无效。 法院认为王某和陈某在实施财产处分后，已不具有足够的财产来清偿债务，严重损 害了债权人的利益，因此判决撤销王某和陈某的赠与行为。 属于诉讼类型中的那一种？
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3、分类 实体法上的形成之诉，是指变更或者消灭当事人之间现存的民事实体法律关系的形成之诉；
典型形态：离婚之诉、解除合同之诉。 诉讼法上的形成之诉，是指当事人要求排除诉讼法上的效果的形成之诉。最为典型的是再审
之诉和强制执行中的第三人异议之诉。 由于在我国不承认再审之诉和执行异议之诉，因此我国理论上和民事诉讼实践上还不存在诉
诉权是请求国家司法机关依法审理和裁判的权利
诉权是要求法院为本案请求是否正当进行判决的权利
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第二节 诉 一、诉的概念 (一）诉的概念 是指当事人向法院提出的，请求特定的法院就特定的法律主张或权利主张（诉讼上的请求）
进行裁判的诉讼行为。 诉具有启动诉讼程序，使法院行使审判权的功能。（法院的被动性） 原告针对被告的间接性 诉的内容是指特定的审判对象或诉讼请求和相对人。
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第一节 诉权
一、诉权的涵义 是指当事人为维护自己的合法权益，要求法院对民事争议进行裁判的权利。 具体内容包括： 1、诉权是一种要求司法裁判的权利。（基本程序权） 2、诉权与诉讼请求的关系。（应然与实然的关系） 3、诉权与实体权利的关系。（无必然关系，是启动程序的资格） 4、诉权与当事人诉讼权利的关系（某些诉讼权利——实现诉权） 5、诉权与宪法权利的关系(诉权宪法化，实体及程序） 6、诉权的任意性与诉权的滥用 7、诉权行使是有条件的（积极条件与消极条件）
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二、诉的要素 指构成一个诉所应当具有的基本因素。 （一）二要素说：诉的标的、诉的理由 二元论的缺陷在于没有明确诉在何人之间Baidu Nhomakorabea行，事实上任何一个诉都必须有当事人，只有在
当事人之间发生了纠纷，才有可能有民事诉讼，另外也只有经过当事人的起诉，诉才能发生 。同时判决的既判力也是在当事人之间发生作用；当事人不同，诉也随只发生变化。
讼法上的形成之诉，但目前学者倡导，再审之诉。 4、形成之诉与确认之诉的区别 确认之诉要求确认的实体法律关系在客观上并不一定存在，通过“确认之诉”来确认。 形成之诉以确实存在法律关系为前提。 5．形成之诉与给付之诉的联系与区别 是否一定要通过法院的裁决。
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（四）三种诉竞合的处理
（1）在给付之诉与确认之诉竞合的情况下，确认之诉是给付之诉的前提，在能够提起 给付之诉的情况下，最好提起给付之诉，当然要尊重当事人的选择；
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二、关于诉权的理论界说 （一）双重诉权 程序意义（起诉权与答辩权）与实体意义（胜诉权与反驳原告请求的权）
请求
法院
启动诉讼程序 保护民事权益
程序意义上的诉 实体意义上的诉
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（二）私法诉权说 诉权由请求权衍生而来。无法说明无请求权的确认之诉。 （三）公法诉权说（人民与国家之间的权利义务） 1 ．抽象诉权说 原告可以向法院起诉的法律地位或可能性。 2 ．具体诉权说：权利保护请求说——具有诉讼内容的胜诉判决。 3 ．司法请求权：请求法院作出公正裁决的权利 4 ．本案请求权说：纷争解决请求权说 （四）诉权否定说 学说具有各方面的缺陷，科学性不够完整 具体权利制度会体现抽象的诉权，诉权本身抽象的概念意义不大
仍不履行义务； B、将来的给付之诉。将来的给付之诉，当事人的请求权还未到期，只是为了自己的合法权
益在期限届满前提出的诉。 划分的意义在于行使诉权的条件不同。即在诉的利益方面有不同的体现。
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4．给付之诉与确认之诉的联系与区别
确认之诉能够积极地防范风险。
联系：确认之诉是给付之诉的前提。
（2）确认之诉也是变更之诉的前提，在确认之诉和变更之诉竞合的情况下，当事人或 者提起变更之诉，或者提起确认之诉。
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案例1：违约请求赔偿诉讼属于什么种类之诉？ 案例2：房产权证归属诉讼属于什么种类之诉？ 案例3：离婚之诉属于什么种类之诉？ 案例4：甲的邻居乙买来建筑材料，准备在房后建一杂物间，甲认为会挡住自己出入的通道
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第三节 诉的利益
一、诉的利益的含义 当事人所提起的诉中应具有的，法院对该诉讼请求作出判决的必要性和实效性。 必要性：法院有无必要通过判决来解决当事人之间的纠纷。(权利保护的资格） 实效性：法院能否通过判决实际解决该纠纷。（权利保护的利益） 二、权利保护的资格：法院民事审判权的范围 权利保护资格与诉讼请求的正当性。 有资格是前提。刑事、行政案件不能行使民事审判权。