独角兽2019刑法讲义-总则-共同犯罪(2)-杨艳霞

5．同时实施犯罪而罪过形式不同，不构成共同犯罪。

【示例】在给病人做手术时，医生甲故意将病人的子宫切除掉，护士乙不小心将纱布落在病人体内。

6．同时实施犯罪而故意内容不同（亦无重合），不构成共同犯罪。

【示例】甲欲杀害住在宾馆的丙，他对乙谎称，自己要盗窃丙的提包，请乙为自己望风。乙在走廊负责望风，甲在宾馆房间内杀害了丙。甲和乙不构成共同犯罪。

7．超出共同故意以外的犯罪，不构成共同犯罪——实行犯过限。

【示例】甲、乙共同入室盗窃。甲看到女主人丙比较弱小且已睡着，就试图强奸丙。即使乙看到了却未阻止，只要乙没有帮助行为，乙就不构成强奸罪。

8．事后通谋的窝藏、包庇行为不是共同犯罪。

三、部分犯罪共同说★★★

表8-3部分犯罪共同的种类

四、间接正犯★★★★★

间接正犯是指利用（1）不具有犯罪主体资格的人（某些未成年人或严重精神病患者）或者（2）不发生共犯关系的人（不知情者）的行为来实行犯罪的人。间接正犯最根本的特征在于将他人作为犯罪工具，自己并不亲自实施犯罪，具有犯罪实行的间接性（但对犯罪具有支配性）。

●间接正犯和被利用者不构成共同犯罪，是单独犯罪。

考点3共同犯罪的形式

一、任意的共同犯罪与必要的共同犯罪

表8-4共同犯罪的形式

●理论上，对合犯的双方也被认为成立共同犯罪。但是，第三种情况则是单独犯罪。

二、事前有通谋的共同犯罪与事前无通谋的共同犯罪

事前无通谋的共犯必须在事中通谋。这被称为承继的共犯。如果在犯罪结束后才加入进来，就不能成立共犯。★★★

表8-5承继的共犯

【辨析】甲非法拘禁乙两天后，得知真相的丙加入进来拘禁乙。甲、丙能否成立共犯？1【示例】甲为抢劫乙的财物而将乙打昏。正拟取财时，甲的朋友丙经过此地。甲告知丙：“这个人不知道被谁打昏了，咱们偷他点钱。”于是，丙应甲的要求提供照明，使甲顺利地将乙的钱包拿走。此时甲构成抢劫罪，丙构成盗窃罪。但是甲、丙在盗窃罪的范围内成立共犯。

三、简单共同犯罪与复杂共同犯罪

简单共同犯罪：所有的共犯人都是实行犯。部分实行全部责任。

复杂共同犯罪：有的共犯人是实行犯，有的共犯人是教唆犯或者帮助犯。每个人也都要为自己参与的整个共同犯罪负责。

四、一般共同犯罪与特殊共同犯罪

一般共同犯罪是指没有形成犯罪集团的共同犯罪。

【强调】聚众犯罪不一定都是共同犯罪。

1能。犯罪尚未结束。

根据刑法第291条的规定，聚众扰乱公共场所秩序罪只处罚首要分子，如果首要分子只有一人，则不构成共同犯罪。★★★

特殊共同犯罪是指犯罪集团的共同犯罪。我国刑法有明文规定的犯罪集团包括两类：恐怖活动组织和黑社会性质组织。

考点4共犯人的分类及其刑事责任

一、部分行为全部责任原则

在共同犯罪中，每个人都要对全部共同实施的犯罪行为负责。

【示例】甲、乙同时各自举枪杀丙，在下列情况下应如何认定每个人的责任？

（1）甲、乙无共谋，丙死亡，但身上只有一个枪眼，且无法查明是谁的枪射出的子弹（2）甲、乙无共谋，丙死亡，但身上只有一个枪眼，且能查明①是甲的枪，或者②是乙的枪射出的子弹

（3）甲、乙有共谋，丙死亡，但身上只有一个枪眼，且无法查明是谁的枪射出的子弹（4）甲、乙有共谋，丙死亡，但身上只有一个枪眼，且能查明①是甲的枪，或者②是乙的枪射出的子弹

二、承继的共犯的刑事责任

对自己加入以前的犯罪行为不承担刑事责任。

三、共同犯罪人的种类及其刑事责任

表8-6共同犯罪人的种类及其刑事责任

2不构成犯罪，因为没有犯意。

四、教唆犯的定罪与处罚★★★★★

（一）教唆犯的成立条件及与帮助犯的区别

——教唆的对象必须是对被教唆的犯罪具有实际规范意识的人。

——客观上具有教唆他人犯罪的行为。

A．教唆可以采取威胁、强迫的方式，但如果这种威胁、强迫达到了使被教唆人丧失意志自由的程度，则成立间接正犯。

——教唆行为必须是教唆他人实施较为特定的犯罪行为。

——主观上具有教唆他人实施特定犯罪的故意。

B．如果被教唆者未产生犯罪故意，但实施了犯罪行为，教唆者能否成立教唆犯（土药案）？

C．如果被教唆者已有犯意，教唆者加固或者加重其犯意的，是否成立教唆犯？如果不成立教唆犯，成立什么？

●你能总结出来何时定教唆犯，何时定帮助犯吗？

●如何理解“共犯只是从属于正犯的符合构成要件的违法行为，而不从属于正犯的故意”？