净资产折股过程中的个人所得税

净资产折股过程中的个人所得税探讨

随着自身的不断发展壮大，很多民营企业纷纷以有限责任公司的净资产整体折股，发起设立股份有限公司，并拟加入上市公司的行列。关于有限责任公司整体变更为股份有限公司折股金额的规定，新《公司法》(2006年1月1日实施)相对于老《公司法》发生了变化，而国家税务总局针对在折股过程中涉及的个人所得税并没有出台新的政策，从而使得民营企业主(股东)可以通过选择不同的净资产折股方案，以规避个人所得税。

一、案例

我们来看一个案例。假设某民营有限责任公司，在变更为股份有限公司之前，该公司的净资产为2亿元，其中实收资本1亿元，资本公积——溢价2，000万元，盈余公积4，000万元和未分配利润4，000万元。为简化案例，假设该公司全部为自然人股东。

二、新老《公司法》下的折股方案

根据老《公司法》第九十九条规定，"有限责任公司依法经批准变更为股份有限公司时，折合的股份总额应当相等于公司净资产额。因此，根据老《公司法》的规定，有且只有一种折股方案，即该公司变更为股份有限公司后的股本只能为2亿元，等于有限责任公司时的净资产额。

根据2006年1月1日执行的新《公司法》第九十六条规定，"有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。"也就是说，变更为股份有限公司后的股本可以小于等于原有限责任公司时的净资产。

我们来设计两个比较极端的折股方案

折股方案一延续老《公司法》下的做法，按1:1的比例折股，即整体变更为股份有限公司后的股本为2亿元。

折股方案二依据新《公司法》的规定，整体变更为股份有限公司后的股本仍为1亿元，原有限责任公司的净资产额2亿元高于新股份有限公司股本部分1亿元全部作为股份有限公司的资本公积。

三、新老《公司法》下不同的折股方案的个人所得税计算

关于净资产折股过程涉及的个人所得税的相关规定，目前能找到的文件主要有两个，分别是①国家税务总局《关于印发征收个人所得税若干问题的规定的通知》国税发[1994]089号)第十一条规定:"股份制企业在分配股息、红利时，以股票形式向股东个人支付应得的股息、红利(即派发红股)，应以派发红股的股票票面金额为收入额，按利息、股息、红利项目计征个人所得税。②国家税务总局《关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》(国税发[1997]198号)规定:"股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。股份

制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税。"

根据上述两个文件，在老《公司法》折股方案和新《公司法》折股方案一情况下，公司用资本公积2，000万元转增股本，不属于股息、红利性质分配，不需缴纳个人所得税;用盈余公积和未分配利润8，000万元派发红股，折成股本，属于股息、红利性质的分配，需缴纳个人所得税为1，600万元(8,000万元x20%)。

在新《公司法》折股方案二情况下，由于折股前后公司的股本未发生变动，有限责任公司的资本公积、盈余公积和未分配利润部没有折成股份有限公司的股本，而是作为公司的"资本公积——溢价"来处埋，不属于上述文件中规范的派发红股情况，故不缴纳个人所得税。而且，假设以后公司用该部分资本公积转增股本，按照国税发[1997]198号规定，仍无需缴纳个人所得税。

由此可见，新松司法》下不同的折股方案，自然人股东缴纳的个人所得税是不一致的。民营企业在将有限责任公司变更为股份有限公司的过程中，企业主可以利用现有的税收政策，选择有利于自己的折股方案。当然，各地方税收主管部门可能对折股过程中涉及的个人所得税的执行力度不尽相同，但对这一问题必须予以重视。相关部门也应尽快完善税收法规上的不足。

有限责任公司整体变更时，净资产折股如何纳税

有限责任公司整体变更时，除注册资本外的资本公积、盈余公积及未分配利润转增股本按以下情况区别纳税：

（1）资本公积、盈余公积及未分配利润中属于个人股东的部份

①资本公积中转增股本时不征收个人所得税。根据《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》（国税发[1997]198号）的规定，股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。

②盈余公积及未分配利润转增股本时应当缴纳所得税，股份制企业用盈余公积金及未分配利润转增股本属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税。

（2）资本公积、盈余公积及未分配利润中属于法人股东的部份

根据《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》（国税发〔2000〕118号）规定，“除另有规定者外，不论企业会计账务中对投资采取何种方法核算，被投资企业会计账务上实际做利润分配处理（包括以盈余公积和未分配利润转增资本）时，投资方企业应确认投资所得的实现”。因此，有限责任公司整体变更为股份有限公司视同于利润分配行为，按以下原则处理：

①资本公积不属于利润分配行为，不缴纳企业所得税。

②盈余公积和未分配利润进行转增时视同利润分配行为。不同于个人股东，公司制企业进行分红时，法人股东是不需要缴纳所得税。但如果法人股东与公司所适用的所得税率不一致时，法人股东是需要补缴所得税差额部份。

中小企业改制上市培训班问题解答

一,改制与辅导

1,有限责任公司整体改制与整体变更为股份有限公司的区别.

答:整体改制是将原企业或原有限责任公司的所有资产净值折合成股份,而发起设立股份有限公司,原企业注销,原企业股东成为股份有限公司股东.因此,改制后的股份有限公司不是原企业的延续,由于原企业已经注销,为此,整体改制应当办理原企业的注销登记和股份有限公司的新设登记.并且在改制过程中,原企业的债权债务应当向债权债务人发出通知和公告,并由各方就债权债务承担问题达成协议.有限责任公司整体改制,若为国有企业,必须按评估结果进行调帐;非国有企业,不能按照评估结果进行调帐,若调帐,则视同为新设股份公司,业绩不能连续计算.

有限责任公司整体变更为股份有限公司,虽然公司性质不同,但在法律主体上是同一法人主体法人资格的自然延续,不是主体变更,因此,在债权债务方面属于法定承继,不需要公告并取得债权人同意,而在工商登记方面也只是公司类型的变更登记,而非设立登记,有限责任公司整体变更是指按照经审计的净资产1:1折股.

2,一家国有企业改制采取的方式是将企业的资产评估后,以国资局的名义投入发起设立股份有限公司.但是,从文件显示,国资局仅投入评估后85%的资产,其余的不作为出资,但允许股份公司使用,请问这属于不属于整体改制

答:不属于.

如果国资局投入评估后85%的资产可以辨认,且余下15%的资产不属于经营性资产,公司作为负债处理的情形下,有可能会被认为属于整体改制.

注:证监会116号文,对整体改制没有明确的定义,经咨询发行部有关同志,目前还没有116号文颁布后改制报送材料的公司(理论上2004年9月后),现有没有一个明确的解释.其中一种占主流的说法,整体改制是可以剥离部分非经营性资产的.

3, 三家国有企业在改制过程中主要操作是①成立国有资产经营公司作为主发起人联合其他发起人以发起方式设立;②剥离部分不良资产和非经营性资产;③剥离与主业关联度不高的长期股权投资.请问,这是否为整体改制,成立前业绩是否可以连续计算

答:不属于整体改制,业绩不能连续计算.

答复同上