朱树英-违法招投标导致建设工程施工合同无效与黑白合同的区别以及在实践中应注意的法律问题
如何认识和处理“黑白合同”问题
如何认识和处理“黑白合同”问题黑白合同也称阴阳合同，是当事人基于特定的动机以虚假的白合同掩盖真实的黑合同的行为。
当事人的动机可以是违法动机，如规避税收、管理等方面的规定；也可以是善意动机，如为维护家庭成员之间的和谐关系，避免其他家庭成员的嫉妒和不满，亲属之间以一个虚假的买卖合同来掩盖一个真实的赠与合同。
实践中，通常在前一种意义上理解黑白合同。
即当事人出于违法动机签订虚假的白合同以掩盖真实的黑合同。
在建设工程施工合同领域，由于管理性规定较多，发包人和承包人通常基于规避法律规定的目的签订黑白合同。
其中，当事人出于规避招标投标的规定、建设工程施工合同备案的规定、资质管理的规定等原因而签订黑白合同的情况较为常见。
故黑白合同主要表现为以下几种形式：一是对于必须招标的工程，招标人和中标人违反《招标投标法》的规定，在招标投标之外另行签订背离中标合同实质性内容的建设工程施工合同。
其中，中标合同是白合同，目的是让建设工程施工合同的订立过程看起来符合《招标投标法》的规定。
招标人和中标人在招标投标之外另行签订的背离中标合同实质性内容的建设工程施工合同是黑合同，是招标人、中标人的真实意思，也是双方实际履行的合同。
二是当事人在备案合同之外签订背离备案合同实质性内容的建设工程施工合同。
建设工程施工的主管行政机关为加强对建筑市场的管理，曾要求将建设工程施工合同报行政主管部门备案。
但实践中，发包人和承包人为规避监管、少缴规费和保证金等费用，通常签订虚假的建设工程施工合同用于备案。
有的当事人甚至明确约定，备案合同只用于备案，不作为认定双方当事人权利义务的依据，双方当事人只履行另行签订的黑合同。
三是缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑企业的名义与发包人签订建设工程施工合同。
既然是缺乏资质的实际施工人借用有资质的建筑企业的名义与发包人签订建设工程施工合同，说明该合同的双方当事人为借用资质的实际施工人和发包人，发包人对缺乏资质的实际施工人借用资质签订建设工程施工合同的行为是知道的。
采用招投标建设工程的黑白合同效力认定
采用招投标建设工程的黑白合同效力认定目前法院审理的建设工程施工合同纠纷案件中，有一半以上涉及到“黑白合同”。
司法实践中，一般认为黑合同无效。
但黑白合同如何认定，“实质性的差异”如何把握，成了司法实践中的难题。
尤其是建设工程施工合同的履行有其特殊性，周期长、变化大，合同在履行过程中其内容往往会发生一些变化，这些变化能否构成“实质性差异”，该如何理解和把握是司法实践中的难题。
所谓的实质性差异，主要包括合同中的工程价款、工程质量、工程期限三部分。
对施工过程中，因设计变更、建设工程规划指标调整等客观原因，承、发包双方以补充协议、会谈纪要、往来函件、签证等洽商纪录形式，变更工期、工程价款、工程项目性质的书面文件，不应认定为“招标人和中标人再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。
按照规范招投标程序的原则，保护公平竞争市场主体的合法权益，避免“违法人得利益”，明确：当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与中标合同实质性内容明显不一致的，不论该中标合同是否经过备案登记，均应以中标合同作为工程价款的结算依据。
但是，为了保护私权自治和契约自由权利，笔者认为，这里所指的招投标应是指根据法律规定必须进行招投标订立合同的施工项目，而直接发标即议标的项目则不应在调整范围之内。
另外，针对当事人通过串标、低于成本价中标等违法进行招投标，“白合同”也无效的情形，当事人违法进行招投标，又另行订立建设工程施工合同的，不论中标合同是否经过备案登记，两份合同均为无效；应当将符合双方当事人的真实意思，并在施工中具体履行的那份合同，作为工程价款的结算依据。
【典型案例：签订黑白合同按实结算付款】2003年9月28日，置业公司与环宇公司签订置业涂山花园建设工程补充协议一份，约定由环宇公司承建置业涂山花园中总平面图划分标段的1、2、3、5、6、7号楼、会馆(地下停车场)、幼儿园工程。
该协议第六条同时明确，本协议作为合同文本的补充条件，与合同具有同等法律效力。
建筑工程黑白合同效力认定
建筑工程黑白合同效力认定我们需要明确法律规定的基本原则。
根据《中华人民共和国民法典》的规定，合同一经双方当事人协商一致，即具有法律效力。
当存在黑白合同时，其效力如何认定，需要综合考量多种因素。
一般而言，白合同作为经过法定程序登记备案的合同，具有较高的法律效力。
它不仅是双方权利义务的明确表达，也是对外公示的法律文书。
因此，当白合同的内容符合法律规定，不违反公序良俗时，通常被视为有效的合同，对双方都有约束力。
相对而言，黑合同由于未经正式登记备案，其法律效力受到质疑。
但是，如果黑合同的内容实际上得到了双方的真实意思表示，并且该合同的履行没有违反法律法规，那么在特定情况下，黑合同也可能被认定为有效。
例如，如果白合同的存在仅仅是为了满足行政审批的需要，而实际的履约行为都是按照黑合同进行的，那么黑合同就可能被认定为有效。
黑合同的有效性并非绝对。
如果黑合同的内容违反了法律法规的强制性规定，或者损害了国家利益、社会公共利益以及第三人的合法权益，那么即使双方真实意愿如此，黑合同也将被认定为无效。
如果黑合同是在欺诈、胁迫等不正当手段的基础上达成的，同样无法获得法律的认可。
在实践中，黑白合同的效力认定还需要考虑合同的实际履行情况。
如果双方在实际履行过程中均遵循了黑合同的约定，而白合同仅作为表面形式存在，那么在解决纠纷时，法院往往会根据实际情况来判断黑合同的效力。
这种情况下，法院会综合考虑合同的真实性、合法性以及双方的真实意愿等因素，做出公正客观的判断。
建筑工程黑白合同的效力认定是一个复杂的法律问题，需要根据具体情况进行细致分析。
对于建筑企业而言，应当遵守法律法规，确保合同的合法性和真实性，避免因黑白合同引发的法律风险。
同时，对于监管机构来说，加强对建筑工程合同的监督管理，提高透明度和公信力，对于维护建筑市场的健康发展具有重要意义。
建设工程黑白合同司法解释
建设工程黑白合同司法解释要明确什么是黑白合同。
在法律实践中，黑合同指的是未经正规程序签订的、未备案的私下协议；而白合同则是指经过正规程序并已备案的正式合同。
当发生争议时，法院通常会优先认定白合同的效力，但在某些情况下，也可能会考虑黑合同的内容。
在建设工程领域，司法解释对于黑白合同的处理有着严格的规定。
根据最高人民法院的相关司法解释，如果黑合同的条件违背了国家强制性规定，那么无论白合同是否存在，该黑合同都是无效的。
如果黑合同的存在损害了国家利益、社会公共利益或第三方的合法权益，同样被视为无效。
我们来看一个具体的司法解释范本。
假设在某项建设工程中，甲方（发包方）与乙方（承包方）签订了一份正式的白合同，规定了工程的造价、工期及质量标准。
但在实际操作过程中，双方为了规避某些税费，又签订了一份黑合同，约定了较低的造价和较短的工期。
后来，由于工程质量问题引发了争议。
在这种情况下，法院在审理此案时会如何判定呢？根据司法解释，法院会首先确认白合同的有效性。
如果白合同符合国家法律法规，并且没有违背强制性规定，那么白合同将是判决的基础。
至于黑合同，由于其违反了国家关于税务等方面的强制性规定，即使它反映了双方真实的意愿，也将被认定为无效。
如果黑合同中的条款对工程质量有更高的要求，而这些要求并未在白合同中体现，法院可能会考虑这些条款对工程质量的影响。
如果这些更高的质量要求没有违反国家强制性规定，且有利于提升工程质量，法院可能会将其作为参考。
建设工程黑白合同的司法解释范本强调了白合同的优先地位和黑合同的有限考量。
在实践中，法院会根据具体情况，结合国家法律法规和司法解释，公正客观地判断黑白合同的效力，以保护合法权益，维护法律的严肃性和公正性。
黑白合同的法律问题分析
黑黑白白合合同同的的法法律律问问题题分分析析案例聚焦：2007年5月，某房地产开发公司将其开发的某小区住宅楼工程公开招标。
某建筑工程公司中标后，经双方充分协商，于2007年6月27日签订了《建设工程施工合同》，并向建设行政主管部门进行了合同备案。
合同约定的工期为400天，工程总价款为3200万元，合同还约定了相关的仲裁、违约等条款。
合同履行过程中，开发公司要求缩短工期，建筑公司则提出增加工程款的要求。
经双方多次磋商后，2007年9月8日，双方达成协议，对原合同确定的工期和工程款数额进行了变更，并签订了《补充协议》，工程于2008年底竣工。
但对于工程款问题，双方却一直争执不下。
开发公司认为，按照原合同的约定，工程款已经支付完毕。
理由是原合同是按照招投标文件的规定签订的，且已向有关部门备案。
虽然后来的合同对工期和工程款进行了变更，但并没有备案，而且建筑公司并未按照约定的工期竣工。
建筑公司则坚持按照2007年9月签订的《补充协议》进行结算。
争执未果的情况之下，建筑公司于2011年1月向仲裁委员会提起仲裁，要求开发公司按照合同约定，支付拖欠的工程款4170000元。
仲裁庭经审理后认为，双方当事人于2007年6月27日签订的建设工程施工合同意思表示真实、内容合法，且已向有关部门履行了备案手续，是有效合同。
双方当事人均应按照合同约定履行各自义务并结算工程价款。
双方当事人2007年9月8日对合同约定的工期和工程款进行变更，属于合同实质性内容的变更，应当向有关部门备案。
由于未能备案，双方当事人对于工程价款的结算应当以备案合同为根据。
按照备案合同的约定，开发公司并不拖欠工程款，因此，建筑公司的仲裁请求不予支持。
最终，仲裁庭依法驳回了建筑公司的仲裁请求。
评析：根据《中华人民共和国招标投标法》第四十六条规定，“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。
招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。
各地法院关于建设工程领域“阴阳合同”或“黑白合同”的规定
各地法院关于建设工程领域“阴阳合同”或“黑白合同”的规定在建设工程领域中，存在大量的“阴阳合同”，所谓“阴阳合同”又称“黑白合同”，是指当事人就同一标的工程签订二份或二份以上实质性内容相异的合同，通常“阳合同”是指发包方与承包方按照《招标投标法》的规定，依据招投标文件签订的在建设工程管理部门备案的建设工程施工合同。
“阴合同”则是承包方与发包方为规避政府管理，私下签订的建设工程施工合同，未履行规定的招投标程序，且该合同未在建设工程行政管理部门备案。
在司法实践中，究竟是“阳合同”有效还是“阴合同”有效，不同的审判机构有着截然不同的判决，这些判决给建设市场主体带来了不同的价值导向，也给建设工程交易活动秩序造成了很大的不稳定，并牵涉到工程款拖欠，民工工资拖欠等重大问题。
为此，包括最高法院在内的各地法院相继出台了若干解释、纪要、指导意见、解答等规定，用以分析建设工程“阴阳合同”的法律性质，并指导审判实践，以求定纷止争。
本文收集了若干法院对“阴阳合同”的规定，供大家参考！一、《招标投标法》（2000年1月1日）第46条第1款规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。
招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。
二、最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见（2002-08-05）17建设工程合同对工程款结算没有约定或虽有约定，但发包人与承包人自行结算达成的结算协议有效。
属国家投资建设的重大工程，并由国家对工程款结算依法进行管理的除外。
三、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（2005.1.1）第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。
四、最高人民法院关于当前形势下进一步做好房地产纠纷案件审判工作的指导意见（法发〔2009〕42号）四、加大对招标投标法的贯彻力度。
建设工程施工合同十个疑难问题的处理(朱树英)
建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置主讲人:朱树英一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容已经在国内建筑市场上使用12年的1999版《建设工程施工合同（示范文本）》，已严重不适应市场的需要和国家法律、法规的规定，尤其是最高人民法院2005年1月1日的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称司法解释）施行以来,原示范文本的不适应市场需求以及施工企业合同管理落后的矛盾更突出。
由国家工商局和住建部组建的示范文本修订课题组已完成新版施工合同文本的起草工作，新文本去年年底已经专家评审原则通过。
目前正在各界征求进一步的修改意见。
新版施工合同示范文本的主要内容是：1。
一般约定1.1 词语定义1.2 语言文字1.3 法律1。
4 合同文件的优先顺序1。
5 图纸和承包人文件1。
6 联络1。
7 权益转让1。
8 严禁贿赂1。
9 化石、文物1。
10 知识产权2. 发包人2.1 发包人的一般义务2。
2 现场进入权2。
3 许可或批准2.4 发包人付款能力证明2。
5 发包人人员和其他承包商3. 承包人3.1 承包人的一般义务3.2 项目经理3。
3 项目经理部3。
4 承包人人员的管理3。
5 承包人现场查勘3。
6 分包4. 监理人与造价咨询人4.1 监理人的权利4。
2 监理人员4.3 监理人的指示4。
4 确定4。
5 造价咨询人5。
工程材料与设备5。
1 发包人供应材料与设备5.2 承包人采购材料与设备5。
3 材料与工程设备的接收与拒收5.4 材料与工程设备的保管与使用5.5 材料与工程设备的所有权5。
6 交通运输6. 施工准备6。
1 开工日期6。
2 施工组织设计6。
3 施工准备6。
4 测量放线7. 进度与工期7.1 合同进度计划7.2 合同进度计划的修订7。
3 发包人导致的工期延误7.4 不可预见事件7.5 承包人导致的工期延误7.6 逾期竣工违约金7。
建设工程黑白合同合法吗
建设工程黑白合同合法吗我们需要明确什么是黑白合同。
在建设工程中，白合同是指双方按照法律规定，报备给相关政府部门的正式合同；而黑合同则是双方为了某些特殊目的，私下签订的与白合同内容不符的合同。
黑合同通常涉及虚假报价、逃税避税、规避行政监管等问题。
从法律的角度来看，任何合同都应当遵循公平、公正、诚实信用的原则。
根据《中华人民共和国民法典》的规定，合同当事人应当遵循法律、行政法规，不得违反社会公共利益，不得损害国家、集体和他人的合法权益。
因此，如果黑白合同的内容违反了上述原则，那么这类合同就是无效的。
在实践中，黑白合同的存在往往会导致一系列问题。
例如，它可能会损害国家的利益，通过逃税避税减少国家的税收收入；它还可能会损害其他投标人的合法权益，扭曲市场竞争秩序；对于参与其中的企业和个人来说，一旦黑合同被揭露，将面临法律责任和经济损失。
如何判断一份建设工程合同是否合法呢？关键在于合同的内容和形式是否符合法律规定。
合法的建设工程合同应当具备以下特点：1. 合同主体资格合法：签约双方都应当具有完全民事行为能力，且具备相应的资质条件。
2. 合同内容合法：合同条款不得违反法律、行政法规的强制性规定，不得违背公序良俗。
3. 合同形式规范：合同应当以书面形式签订，并按照规定的程序进行备案。
4. 合同履行合法：合同的履行过程应当遵守法律法规，不得有欺诈、胁迫等违法行为。
对于黑白合同的处理，法律同样给出了明确的态度。
一旦查实存在黑白合同，不仅黑合同会被认定为无效，相关当事人还可能面临行政处罚甚至刑事责任。
因此，无论是从法律风险还是从商业道德的角度考虑，黑白合同都是不可取的。
建设工程领域的黑白合同是不合法的，其存在不仅违反了法律规定，也破坏了市场的公平竞争环境，对国家、集体和个人都可能带来严重的负面影响。
因此，建议各建筑企业和从业者严格遵守法律法规，诚信经营，共同维护健康有序的建筑市场环境。
建设工程合同中的黑白合同
建设工程合同中的黑白合同一、引言建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
在实践中，由于种种原因，往往会出现黑白合同的现象。
黑白合同，顾名思义，就是指正式的合同和实际执行的合同存在明显的差异，正式合同往往是符合法律法规和政策要求的，而实际执行的合同则可能存在违反法律法规和政策要求的情况。
这种现象在建设工程合同中尤为常见，对工程建设项目的顺利进行和双方的权益保护产生了一定的影响。
因此，有必要对建设工程合同中的黑白合同问题进行深入的探讨和研究。
二、黑白合同的表现形式1. 合同价格不一致在建设工程合同中，合同价格是双方最为关注的问题之一。
根据《招标投标法》的规定，中标通知书发出后，招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。
然而，在实践中，往往会出现中标通知书确定的价格与实际签订的合同价格不一致的情况。
这种不一致可能是由于发包人为了降低成本，要求承包人降低报价，而承包人为了获取项目，不得不接受低报价，从而导致实际执行的合同价格与中标通知书确定的价格不一致。
2. 工程质量标准不一致工程质量是建设工程的生命线，是发包人和承包人最为关注的问题之一。
然而，在实践中，往往会出现合同约定的工程质量标准与实际执行的工程质量标准不一致的情况。
这种不一致可能是由于发包人为了降低成本，要求承包人降低工程质量标准，而承包人为了获取项目，不得不接受低质量标准，从而导致实际执行的工程质量标准与合同约定的质量标准不一致。
3. 工程进度不一致工程进度是建设工程的关键环节，是发包人和承包人最为关注的问题之一。
然而，在实践中，往往会出现合同约定的工程进度与实际执行的工程进度不一致的情况。
这种不一致可能是由于发包人为了加快工程进度，要求承包人加班加点或者增加施工人员，而承包人为了获取项目，不得不接受加快工程进度的要求，从而导致实际执行的工程进度与合同约定的进度不一致。
4. 其他违反法律法规和政策要求的情况在实践中，黑白合同还可能表现为其他违反法律法规和政策要求的情况，如违反招投标规定、违反合同约定、违反建设规范等。
建筑工程黑白合同效力认定
建筑工程黑白合同效力认定我们需要明确黑白合同的法律界定。
根据《中华人民共和国民法典》及相关司法解释，当同一建设工程项目存在两份内容不一致的合同时，应以双方真实意愿表达并实际履行的合同为准。
这意味着，如果黑合同反映了双方真实的合作意图且已经实际履行，那么即便白合同已经备案或公示，黑合同也可能被认定为有效。
这并不意味着所有黑合同都能获得法律认可。
在效力认定时，还需考虑以下几个关键因素：1. 合同签订的程序是否合法。
如果黑合同的签订程序存在严重违法情形，如胁迫、欺诈等，那么该合同可能被判定为无效。
2. 合同内容是否违反法律法规强制性规定。
任何合同条款，如果违背了法律的强制性规定，都将影响合同的效力。
3. 合同是否损害国家利益、社会公共利益或他人合法权益。
如果黑合同的履行结果导致上述利益的损害，该合同同样可能被认定为无效。
4. 合同的实际履行情况。
如果黑合同虽有瑕疵，但双方已基本按照合同约定履行完毕，法院在判决时可能会综合考虑实际情况，对合同的效力作出认定。
在实践中，建筑工程黑白合同的效力认定需要综合考量多种因素，不能一概而论。
以下是一个简化的效力认定范本：【案例】A公司与公司就某建筑工程项目签订了两份合同，一份报价较低（黑合同），一份报价较高（白合同）。
黑合同用于实际工程执行，白合同用于银行融资。
后因工程款支付发生争议，A公司提起诉讼。
法院在审理此案时，首先确认了两份合同的存在及其内容的不一致。
随后，法院调查了合同签订的背景、双方的真实意图以及合同的实际履行情况。
最终，法院认定黑合同反映了双方真实的意愿，且已基本履行完毕，因此判定黑合同有效，白合同因未反映真实交易关系而无效。
《建设工程“黑白合同”法律效力研究》范文
《建设工程“黑白合同”法律效力研究》篇一一、引言在建设工程领域，经常出现“黑白合同”现象。
所谓“黑白合同”，通常指的是在建设工程合同签订过程中，存在一份正式的书面合同（白合同）和一份未正式公开但实际执行的口头或非正式书面协议（黑合同）。
这两份合同往往存在不一致的内容，其中“黑合同”常被用作双方真实意思的体现，而“白合同”则更偏向于满足合同签订的程序性要求或为了满足监管需要。
因此，在建设工程领域，“黑白合同”的法律效力问题成为了一个重要的研究课题。
二、建设工程合同的法律基础在探讨“黑白合同”的法律效力之前，我们首先需要明确建设工程合同的法律基础。
根据我国《合同法》及相关法律法规，建设工程合同是双方当事人就建设工程的实施所达成的协议，其内容应包括工程范围、建设工期、质量标准、造价等主要条款。
同时，合同应遵循公平、公正、诚实信用的原则。
三、“黑白合同”的常见情形及特点（一）常见情形在建设工程实践中，“黑白合同”往往出现在以下情形：一是为了满足招标要求而签订的正式合同与实际履行的合同存在差异；二是为了规避监管而签订的阴阳合同；三是双方口头约定与书面合同内容不一致等。
（二）特点“黑白合同”的特点主要表现在其隐蔽性和复杂性上。
由于黑合同的非公开性，往往难以被监管机构发现，且其内容复杂多变，容易引发法律纠纷。
四、“黑白合同”的法律效力分析（一）法律原则根据《合同法》及民事诉讼相关法律原则，如果白合同的内容没有违反法律规定且为双方当事人真实意思的表示，则其法律效力应得到认可。
然而，“黑白合同”由于其中存在未公开或非正式的协议内容，其法律效力认定相对复杂。
（二）具体分析1. 双方当事人真实意思表示的认定：在处理“黑白合同”纠纷时，法院通常会考虑双方的实际履行情况和实际交易行为来判断双方的真是意思表示。
2. 证据证明的难易程度：白合同通常为书面证据，具有较强的证明力；而黑合同的证明需要更多的间接证据或证人证言，因此证明难度相对较大。
建设工程黑白合同的处理
建设工程黑白合同的处理我们要明确黑白合同的法律风险与后果。
根据《中华人民共和国民法典》等相关法律规定，黑白合同是无效的，一旦被发现，不仅可能导致合同无效，还会面临行政处罚甚至刑事责任。
因此，在签订建设工程合同时，双方应本着公平、公正的原则，制定合法有效的合同条款。
如何识别黑白合同？关键在于审查合同的内容是否与实际执行情况一致。
如果发现合同中有刻意隐瞒真实交易条件、虚报工程造价或者存在其他违法行为的嫌疑，都应当引起注意。
同时，可以通过查询相关法律法规、行业标准以及咨询专业人士来辅助判断。
处理黑白合同的正确姿势是什么？首要任务是停止执行非法合同，并尽快采取措施纠正。
这可能包括重新协商合同条款，确保其合法合规，或者向有关部门报告情况，寻求法律援助。
在处理过程中，保持透明和诚实是非常重要的，任何试图掩盖事实的行为都可能导致更严重的后果。
预防措施同样重要。
企业和个人应加强法律意识，提升对合同风险的认识。
在签订合同前，应充分了解对方资质，评估项目风险，并通过法律顾问进行审核。
同时，建立健全内部管理制度，确保合同审批流程的严格和透明，可以有效避免黑白合同的产生。
对于已经涉及黑白合同的纠纷，应积极通过法律途径解决。
这包括但不限于协商解决、调解、仲裁或诉讼等方式。
在处理此类纠纷时，保留好所有相关证据，如合同文件、通信记录、支付凭证等，这些都将有助于证明案件的真实情况。
建设工程黑白合同的处理需要综合考虑法律、管理以及实际操作等多个方面。
通过提高法律意识，完善管理制度，采取积极措施，我们可以有效地防范和处理黑白合同问题，保障合同当事人的合法权益，维护建筑市场的正常秩序。
施工单位黑白合同效力
施工单位黑白合同效力一、黑白合同的定义及产生原因黑白合同，是指在建设工程施工合同中，当事人通过招投标程序签订中标合同后，又签订背离中标合同实质性内容的其他合同的情形。
其中，白合同指的是通过招投标程序所签订的中标合同，而黑合同则是指双方另行签订的、背离中标合同实质性内容的、往往也是双方实际履行的那一份合同。
黑白合同产生的原因主要有以下几点：1. 市场环境导致价格波动。
在招投标过程中，由于市场环境的变化，材料价格、人工费用等可能发生较大波动，导致中标合同的价格与实际施工过程中的成本出现差异。
2. 工程变更。
在施工过程中，由于设计变更、工程量增减等原因，可能导致中标合同的条款无法满足实际施工需求。
3. 当事人利益驱动。
部分当事人为了追求不正当利益，可能会通过签订黑合同，背离中标合同的实质性内容，从而达到规避监管、降低成本、提高利润等目的。
二、黑白合同的效力分析1. 法律效力。
根据《合同法》的规定，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。
当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
因此，无论是白合同还是黑合同，只要双方达成一致，均具有法律效力。
2. 行政效力。
根据我国相关法律法规，建设工程施工合同需要进行备案。
白合同，即中标合同，在完成招投标程序后，双方应当根据中标结果签订建设工程施工合同，并在行政主管机关办理备案手续。
黑合同，即另行签订的、背离中标合同实质性内容的合同，往往没有进行备案。
因此，在行政效力上，白合同具有更高的法律地位。
3. 实际履行效力。
在实际施工过程中，黑合同往往是双方实际履行的合同。
由于黑合同具有更高的灵活性，双方可以根据实际施工需求进行调整。
而白合同，由于其刚性较强，往往难以满足实际施工过程中的需求。
因此，在实际履行效力上，黑合同具有一定的优势。
4. 司法裁判效力。
在司法实践中，对于黑白合同的效力问题，法院会根据具体情况进行判断。
一般来说，法院会以中标合同为依据，对于黑合同，法院会根据其实际履行情况、合同内容、当事人意思表示等因素，综合判断其效力。
建筑施工_黑白合同
建筑施工中的“黑白合同”是指在招投标过程中，当事人就同一建设工程另行定立的建设施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的情况。
这种现象在我国建筑市场中较为普遍，引发了诸多法律纠纷。
本文将从“黑白合同”的定义、产生原因、法律后果等方面进行分析和探讨。
一、黑白合同的定义及产生原因1. 定义黑白合同是指在建筑施工过程中，当事人就同一建设工程另行定立的建设施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的现象。
这里的“黑白合同”是指“黑合同”和“白合同”的合称。
其中，“黑合同”是指未经招投标程序，双方私下签订的合同；而“白合同”则是指经过招投标程序，双方签订的正式合同。
2. 产生原因（1）利益驱动：建筑市场中的承包商、开发商等主体为了追求更高的利润，往往会通过签订“黑合同”来规避招投标程序，降低成本，从而获得更多的利益。
（2）监管不力：建筑市场存在监管漏洞，部分政府部门对招投标过程的监督不够到位，导致“黑白合同”现象得以滋生。
（3）法律制度不完善：虽然我国相关法律法规对“黑白合同”进行了明确规定，但在实际操作中，部分当事人仍然存在法律意识淡薄、法治观念不强的问题。
二、黑白合同的法律后果1. 合同效力根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，当事人就同一建设工程另行定立的建设施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。
这一规定明确了“黑白合同”的效力问题，即“黑合同”虽然可能是当事人真实意思的表示，但由于合同形式不合法，不具有改变“白合同”的法律效力。
2. 法律责任（1）合同无效：根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。
因此，“黑白合同”由于违反了招投标等相关法律法规，应当被认定为无效合同。
（2）赔偿责任：由于“黑白合同”导致合同无效，当事人应当承担相应的赔偿责任。
赔偿范围包括因合同无效造成的直接经济损失、信赖利益等。
建筑施工中的黑白合同
建筑施工中的“黑白合同”是指在招投标工程价款结算纠纷案件中，当事人就同一建设工程另行定立的建设施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的情况。
那么，在建筑施工中，“黑白合同”的产生原因、影响以及如何防范和处理呢？一、产生原因1. 利益驱动：部分施工企业和建设单位为了追求非法利益，采取低中标、高结算的方式，导致黑白合同的产生。
2. 市场竞争：在激烈的市场竞争中，部分施工企业为了承接工程，可能采取降低报价等手段，导致黑白合同的产生。
3. 监管不力：建筑市场监管不到位，导致部分企业和单位有空可钻，产生黑白合同。
二、影响1. 损害国家利益、公共利益和他人利益：黑白合同往往导致工程价款结算不公，损害国家利益、公共利益和他人利益。
2. 破坏市场秩序：黑白合同的存在破坏了建筑市场的公平竞争秩序，影响了市场的健康发展。
3. 法律风险：黑白合同可能导致合同无效，给企业和单位带来法律风险。
三、防范和处理措施1. 加强监管：政府部门应加强对建筑市场的监管，严厉打击黑白合同等违法行为。
2. 完善招投标制度：完善招投标制度，确保中标价格的公正、合理。
3. 强化合同管理：企业和单位应加强合同管理，确保合同内容的合法性、合规性。
4. 提高诚信意识：企业和单位应提高诚信意识，自觉遵守法律法规，杜绝黑白合同的产生。
5. 加强法律培训：企业和单位应加强法律培训，提高员工的法律意识，避免因不了解法律法规而产生黑白合同。
6. 强化审计监督：加强对建筑施工项目的审计监督，确保工程价款结算的公正、透明。
总之，建筑施工中的黑白合同是一种违法行为，对企业和单位、市场秩序以及国家利益、公共利益和他人利益都存在严重影响。
因此，各方应共同努力，加强监管、完善制度、提高诚信意识，共同防范和打击黑白合同，维护建筑市场的公平、公正和健康发展。
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＊《招标投标法》第50条 招标代理机构违反本法规定，泄露应当保密的与招标投标活动有关 的情况和资料的，或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共 利益或者他人合法权益的，处五万元以上二十五万元以下的罚款，对单 位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以 上百分之十以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重 的，暂停直至取消招标代理资格；构成犯罪的，依法追究刑事责任。给 他人造成损失的，依法承担赔偿责任。 前款所列行为影响中标结果的，中标无效。
违法招投标导致建设工程施工合同无效与 黑白合同的区别以及在实践中应注意的法律问题
中国土木工程学会招标投标分会 常务理事 上海市建纬律师事务所 主任
朱树英
二〇一〇年十月十六日
目
录
• 因违法招投标导致建设工程施 工合同无效的两种情形 • 黑白合同的法律后果以及认定 黑白合同的构成要件
• 因违法招投标致施工合同无效 与黑白合同的区别，以及应注 意的相关法律问题
招标人、投标人的行为导致的中标无效
＊《招标投标法》第52条
依法必须进行招标的项目的招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人 的名称、数量或者可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况的，或者泄露标 底的，给予警告，可以并处一万元以上十万元以下的罚款；对单位直接负责的主 管人员和其他直接责任人员依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 前款所列行为影响中标结果的，中标无效。
不论何种原因均不能规避法律对必须公开招标的强制性规定
案例：常州仲裁案件
主要案情：
发包方要求承包方依照施工合同约定支付工期延误违约金三千多万元，承包方提出双方 签订的施工合同为无效合同，因而对方不能据此要求工期延误违约金。
审理结果：
仲裁庭认为，双方在未办理招标手续的情况下签订建设工程施工合同，造成了必须进行 招标的项目没有经过招标就签订了合同，违反了《招标投标法》的规定。该行为应当被认定 为无效，签订的建设工程施工合同也应当被认定为无效。据此，因《建设工程施工合同》系 无效合同，双方在该无效合同中的相关约定也是无效的。因此，发包方依据该无效合同向承 包方追究工期逾期违约责任、主张违约金，没有合法依据，不被支持 。
一、因违法招投标导致建设工程施工合同无效的两种情形
※ 法律法规的统一
合同效力——《合同投标行为——《招标投标法》
最高人民法 院《关于审 理建设工程 施工合同纠 纷案件适用 法律问题的 解释》
1.依法必须公开招标的工程项目而未招标的情形
法律规定必须公开招标的建设工程项目的标准和范围
《招标投标法》第3条
在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施 工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标： （一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目； （二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目； （三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。 前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务 院有关部门制订，报国务院批准。 法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规 定。
案件分析
本案例中，双方经 过虚假招标、中标后， 尽管签订了《建设工程 施工合同》，但双方实 际仍依补充协议履行。 根据《招标投标法》及 《司法解释》第1条， 上述协议及合同依法均 应确认为无效。
2.因违法招投标造成中标无效而致建设工程施工合同无效
中标无效
施工合同无效
违法招投标
《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
＊《招标投标法》第54条 投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的，中 标无效，给招标人造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法 追究刑事责任。 ＊《招标投标法》第55条 依法必须进行招标的项目，招标人违反本法规定，与投标人就投标 价格、投标方案等实质性内容进行谈判的，给予警告，对单位直接负责 的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。 前款所列行为影响中标结果的，中标无效。 ＊《招标投标法》第57条 招标人在评标委员会依法推荐的中标候选人以外确定中标人的，依 法必须进行招标的项目在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人 的，中标无效。责令改正，可以处中标项目金额千分之五以上千分之十 以下的罚款；对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予 处分。
2
招、投标双方及代理机构均应切实预防中标无效的情形
《合同法》第58条
【合同无效或被撤销的法律后果】
合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返 还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所 受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
3
吸取黑合同不作为工程价款结算依据的法律后果的教训
例外 同一合同标的的同一个建设项目 在招投标的过程中出现的不同的合同
是否完成了备案手续
法定事由：
A.设计变更引起的合同变更
B.《合同法》关于撤销权及变更权的规定
3.黑白合同只涉及计价约定的效力高低,并不导致合同无效。 相关规定
最高人民法院 《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十一条：当事人就同一建设工程另行订立的建设工程 施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以 备案的中标合同作为结算工程价款的根据。
第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第 （五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质 等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三） 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”
2
招标代理机构的行为导致的中标无效
二、黑白合同的法律后果以及认定黑白合同的构成要件
1.操作实践中出现大量黑白合同的现状及成因。
建设单位 利用优势地位
黑 白 合 同
施工单位 抓住契机的反击
普 遍 存 在
2.黑白合同形成在同一个建设工程项目的招投标过程中，因法 定事由发生的合同变更签订的补充合同不属于黑合同。 黑 白 合 同 的 区 分 界 限
4
合同履行过程中发生的合同变更的法定事由以及办理相应 的备案手续应注意的操作问题
法定事由：
《合同法》第54条
变更备案：
【可撤销合同】
下列合同，当事人一方有权请求人 民法院或者仲裁机构变更或者撤销： （一）因重大误解订立的； （二）在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人 之危，使对方在违背真实意思的情况下 订立的合同，受损害方有权请求人民法 院或者仲裁机构变更或者撤销。
必须公开招标的工程先开工后补办招标及中标手续不改变合同无效
基本案情： 浙江某建设集团有限公司与某房地产开发 有限公司在2006年12月就合同实质性内容进行 了谈判，签订补充协议并支付了保证金及预付 款。工程在2007年1月18日举行了奠基仪式，施 工单位随后进场实际施工。此后，开发单位在 2007年4月12日发布招标文件，通过虚假邀请招 标（实际被邀请单位均由施工单位联系落实， 投标文件由施工单位制作），于2007年4月18日 与施工单位再次签订《建设工程施工合同》。 后开发单位起诉施工单位要求支付工期竣工违 约金及相关损失。
三、因违法招投标致施工合同无效与黑白合同的区别，以 及应注意的相关法律问题。
1、因违法招投标致合同无效与黑白合同的区别。
合同无效和 黑白合同的区别
法律依据不同： 是否依据效力性 强制法律规范
操作过程不同： 是否已展开招标
法律后果不同： 有无法律效力、 效力高低
2.界定因违法招投标造成的合同无效与黑白合同应注意的相 关法律问题。 1
法定事由 的变更
备案
结算依据
谢 谢 各 位！
THE END...
国家计委3号令的规定是上述法条的具体化
《招标投标法》
具体化
《工程建设项目招标 范围和规模标准规定》
对《招标投标法》的具体化
例：《招标投标法》本身并未明确列明，但三号令把“商品住宅”项目纳入 “关系社会公共利益、公众安全”范围，明确规定“商品住宅”项目必须公开 招标。 效力层级 三号令属于国家计委的规章，其制订依据源于法律的明确规定，因此，其 效力与《招标投标法》相同。
＊《招标投标法》第53条
投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的，投标人以向招标人或者评标 委员会成员行贿的手段谋取中标的，中标无效，处中标项目金额千分之五以上千 分之十以下的罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款 数额百分之五以上百分之十以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情 节严重的，取消其一年至二年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以 公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任 。给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。