法理学课件——法的本体

法律原则
• 法律原则是法律的基础性真理或原理，为其他规则提供基础性或本源 的综合性规则或者原理，是法律行为、法律程序、法律决定的决定性 规则。
法律原则的三个特点：
• （1）法律原则的适用存在于法律运作的全过程 • （2）法律原则的适用存在分量的问题，法律原则存在“部分”适用
•
的情况
• （3）法律原则的适用可以排斥规则的适用

二、法律价值
• 从三个角度理解：
• 指称法律在发挥其社会作用的过程中能够保护和助长哪些值得期冀、 希求或者美好的东西。
• 第二种使用方式是用“法的价值”来指称法律自身所用当具有的值得 追求的品质和属性。
• 第三种来指称法律所包含的价值评价标准。
法的价值体系
• 从价值体系的构成来看，法的价值体系是由法的目的价值、形式价值 和评价标准三种成分所组成的价值系统。
法的评价标准体系主要解决两类问题
• 第一类问题是价值确认问题，即按一定的标准来确定什么样的要求、 期待、行为或利益是正当的，是符合法律的理想和目的的因而是值得 肯定和保护的。第二类问题是确定价值位阶。资源的有限性决定对法 的价值进行一定的位阶顺序排列组合。
二、法的价值冲突：
• 2000年5月20日早上8时30分左右，一头野生羚牛闯入陕 西省洋县四郎乡田岭村村民文宏明(化名)家，将文顶倒在 地，其妻吉某亦被困屋中，当地有关部门闻讯展开营救。 根据中华人民共和国野生动物保护法第十六条明文规定， 禁止猎捕杀害国家重点保护野生动物。因科学研究、驯养 、繁殖、展览或者其他特殊情况，需要捕捉、捕捞国家一 级保护野生动物的，必须由国务院野生动物行政主管部门 批准。由于野生羚牛是国家一级保护动物，因此当地有关 部门不敢擅自捕杀，只能逐级请示；当日下午1时20分才 从陕西省林业厅传来指示，可以击毙羚牛；下午4时20分 ，羚牛终于被击毙，而此时文宏明已经死亡，其妻吉某亦 因伤势过重抢救无效死亡。
举例
•《潍坊市关于妥善处理失去不动产登记有关问题的意》 •土地使用权出让的终止年期为建房时间加70年，终止日 期为终止年期的12月31日。房屋开工建设之日起或者房屋 建成之日起加70年。
二、法律要素的分类
• （一）法律概念
• 1.法律概念是有法律意义的概念，是认识法律和表达法律的认知之网 上的扭结，即对各种有关法律事物、状态、行为进行概括而形成的法 律术语。 • 2.法律概念的两个来源：脱胎于日常生活，经法律人吸纳而成为法律 概念；法律人的创设。
举例
• 1.立法中抽象的法律概念、重要的法律概念应当进行解释 • 如《潍坊市中小学校幼儿园规划建设条例》第三条 ：本条例所称中小 学校、幼儿园，是指各级人民政府和社会力量依法举办的全日制小学、 初中、普通高中、中等职业学校、特殊教育学校和幼儿园。 • 2.法律制定与审核过程中应尽量减少不确定法律概念 • 如建房时间
法的价值冲突
•当法的不同价值在特定的场合处于竞合状态时，法的价值冲突就出 现了。这是由于人们生活需求的多样性决定了价值目标的多元化.其次 人类社会利益主体的多元化使法的价值冲突变得更为常见和复杂。社 会变迁、制度改革以及立法政策的变更等因素都会引起法的价值冲突 。
法的基本价值
• 1.法与秩序
法理学之法的本体
一、法律要素
• 法的要素是指法的基本成分，即构成法律的基本要素。 • 特征：
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• •
个别性和局部性
多样性和差别性 整体性和不可分割性
法律要素的分类和功能
• 目前的通说为三要素说：法律概念、法律规则、法律原则 • 法律要素的功能：法律要素质量的优劣是衡量法律合理化、科学化程 度的重要标志。法律要素质量越高，法律的可预测性程度越高；法律 的确定性程度越高，在其他因素不变的情况下，法律所包含正义和理 性越多。 • 衡量法律要素质量高低的标准：法律要素含义的明确性和确定性程度 法律要素之间联系的紧密型和协调性程度 法律要素的专门化、技术化 程度。 •
法律对自由的确认和保障：
• 自由需要法律排除人们之间的相互强制与侵害；（废除黑奴）
• 自由需要法律排除法律主体自身对自由的滥用；（自杀犯罪） • 自由实现的条件需要法律确认和保障。
法律和确认和保障自由的原则
法律原则的适用必须遵守的规则
பைடு நூலகம்
• （1）只能适用法律原则，禁止适用道德、政治原则 • （2）法律规则优先适用
• （3）严格说明理由
举例
•原则要适用于法律法律运作的全过程 •如《关于妥善处理市区不动产登记有关问题的意见》：为依法保护 不动产权利人的合法权益，维护社会稳定，服务我市经济社会健康发 展，本着“尊重历史、不溯及既往、方便群众、让利于民”的原则， 。。。。。保障不动产登记工作有序开展提出如下处理意见。
法律规则
•法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或者赋 予某种事实状态以法律意义的指示、规定。 •法律规则一般的逻辑结构为：假定、处理、制裁三部分构成。 •法律规则相对于法律原则的特点：微观指导性、可操作性、确定性 程度高
举例
• 起草立法或者文件审核中要重视义务性规则。 • 《潍坊市规范性文件操作规范》第四部分第七条：公民、法人和其他 组织义务增设方面：没有法律、法规、规章的规定作为依据，政府行 政规范性文件不得作出违法增加公民、法人或者其他组织权利义务的 规定。政府行政规范性文件草案中有涉及限制公民、法人或者其他组 织权利或者增加公民、法人或者其他组织义务的内容的，应当要求起 草部门提供法律、法规或者规章的直接依据。 • 规则的逻辑结构应当尽量完整 • 《潍坊市中小学幼儿园规划建设条例》缺乏监督部分
• 秩序的重要性：当无序状态连续出现时，关系的稳定性消失了，结构 的有序性混淆不清了，行为的规则性和进程的连续性被打破了，偶然 和不可预测的因素不断的干扰人们的社会生活，从而使人们之间的信 任减少。不安全感增加。
法与自由
• 孟德斯鸠：自由并不是原意做什么就做什么，“在一个有法律的社会 里，自由仅仅是：一个人能够做他应该做的事，而不被强迫做他不应 该做的事情”。