1第一章 夏商的法律制度

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古代刑、 三、古代刑、法、律的含义及演变
“刑”、“法”、“律”三者之关系
法 律 刑
在具有法律、法令、典范、模式约束之意义上，三者相通； 三代称“刑”；春秋战国称“法”；秦以后称“律”
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“刑”： 西周铭文中的两种字形: 刱,井 (东汉·许慎） 《说文解字》： “刱,罚罪也，从刀，从井”,本意为征伐、杀戮 “井”，铸造青铜器的模子，后来规范为“型” “刑”有“模型、模范”之意，引申为“规范、法”
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（3）中国古代法制文明的起源，以维护家族、宗 中国古代法制文明的起源，以维护家族、 中国古代法制文明的起源 国家等团体利益及社会和谐为基本宗旨， 族、国家等团体利益及社会和谐为基本宗旨，形成 了重义务、轻权利的特征， 了重义务、轻权利的特征，导致了在国家法律体系 刑事及行政之类的“公法”体系十分发达， 中，刑事及行政之类的“公法”体系十分发达，而 民事、商事之类的“私法” 民事、商事之类的“私法”体系相对比较滞后 西方古代法制文明的起源， 西方古代法制文明的起源，是在家族公社 解体、个体农民出现后产生的， 解体、个体农民出现后产生的，私有财产观念及以 个体农民为法律主体的私有权制度形成比较早， 个体农民为法律主体的私有权制度形成比较早， 私法” “私法”体系比较发达
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中国古代法制文明的起源， 宗法等级制紧 （2）中国古代法制文明的起源，与宗法等级制紧 密结合在一起， 密结合在一起，具有显著的宗亲关系和宗法伦理特 带有国法和宗法的双重性质， 国法和宗法的双重性质 色，带有国法和宗法的双重性质，家族法规或乡归 民约， 民约，是中国封建法制体系的重要组成部分 西方古代法制文明的起源，建立在地域组 西方古代法制文明的起源，建立在地域组 的社会关系之上， 织的社会关系之上，宗法伦理关系在国家法制体系 中不占有法律地位。 中不占有法律地位。
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二、主要法律形式
（一）礼 （二）刑： 《左传》昭公六年： “夏有乱政，而作《禹刑》；商有 乱政，而作《汤刑》” —夏、商两代刑事法律内容的总称。（并不是大禹、商汤所做， 而是夏商朝统治者为了追述他们的祖先而以禹、汤命名的。
其具体内容不详。)
（三）君王命令： 誓、诰、训 （四）单行法规（商）：针对某一具体事物或人发布的命令 （1）《汤之官刑》 （2） “弃灰之法”
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（二）主要罪名
1、夏： （1）不孝、“弗用 命” （2）昏、墨、贼 《左传·昭公十四年》：“晋邢侯与 雍子争田，久而无成。士景伯如楚， 叔鱼摄理。韩宣子命断旧狱，罪在 雍子。雍子纳其女叔鱼，叔鱼蔽罪 邢侯。邢侯怒，杀叔鱼与雍子于朝。 宣子问罪于叔向。叔向曰：三人同 罪，施生戮死可也。雍子自知其罪， 而赂以买直；鲋也鬻狱；邢侯专杀， 其罪一也。己恶而掠美为昏，贪以 败官为墨，杀人不忌为贼。《夏书》
1、皇帝时代的五刑制度： 《国语·鲁语》：大刑用甲兵，其次用斧钺， 中刑用刀锯，其次用钻笮，薄刑用鞭扑 2、蚩尤时代苗民的五刑制度： 《尚书·吕刑》：五虐之刑：杀戮、劓、刵、 椓、黥 3、虞舜时期的刑罚： （1）流放刑：流放“四凶” （2）象刑：（三种观点）
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关于象刑的3种观点： A、象征： 强制违法犯罪的人穿着不同颜色、样式的衣巾服 饰，象征处以不同刑罚，以表示某种羞辱和惩戒 B、画像： 把施用不同刑罚的画像绘制出来，象征处以不同 刑罚，以表示某种羞辱和惩戒 C、否认历史上存在象刑
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《尚书·甘誓》：中国古代最早的军法 中国古代最早的军法 ：“有扈氏威侮五行，怠弃三正 ，天用 剿其命。今予为恭行天之罚。左不攻于左， 汝不恭命；右不攻于右，汝不恭命；御非其 马之正，汝不恭命。用命，赏于祖，弗用命， 戮于社。予则孥戮汝。”
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三、行政管理体制
商：宗法分封制
内服： 内服： 王畿地区（商王与卿大夫直接控制） 王畿地区（商王与卿大夫直接控制） 外服： 外服： 各地受封诸侯独立控制 商代的政权结构： 商代的政权结构： 王族、子族、卿族、 王族、子族、卿族、臣族 商代的政权组织形式： 商代的政权组织形式： 贵族共政制
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礼源于祭祀说
（1）含义： 礼作为中国古代的一种社会调整规范， 最初起源于古人在祭祀活动中形成的某些礼 仪道德规范 （2）礼是中国古代法制体系的基本内容 进入阶级社会后，统治阶级赋予礼一定的 神秘性与外在强制力，礼由人们自愿遵守的 祭祀习惯蜕变为必须遵守的法律规范或制度 性规定
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（二）古代文献记载中的早期刑罚
第一章 中国法制文明的起源与夏商法律 制度
本章重点 第一节 概述 第二节 中国法制文明的起源 第三节 夏商法律制度 思考题
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本章重点
中国法制文明起源的途径与特征 古代“刑”、“法”、“律”字的演变及含 义 夏商的神权法思想及其发展 夏商刑法的主要内容
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第一节 概述
1、夏、商是中国奴隶制国家形成和发展时期 2、中国古代早期法制文明最初脱胎于原始社会末期， 法律制度以习惯法为主，法律渊源主要包括礼与刑 两大部分 3、夏商是中国古代法律制度的初步形成和早期发展 时期
2、商： （1）不孝罪
（2）乱政罪 （3）疑众罪 （4）弃灰于公道 （5）巫风罪
曰：昏、墨、贼，杀，皋陶之刑也， 请从之。”
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（三）刑罚适用制度
1、夏： “与其杀不辜，宁失不经” —宁可漏杀有罪，也绝不错杀无辜（慎刑思想） 2、商： “殷罚有伦”、“义刑义杀” —依据一定的标准或规则定罪量刑，反对滥用刑罚
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刑起于兵说
（1）含义： 中国古代的刑罚，最初起源于战争或军事活动 的直接需要；以刑事立法为主要内容的法律，最初 脱胎于战争或军事活动中所产生的军法 （2）原因： A、“师出以律”。在战争或大型军事活动中产生 的军法，成为中国古代的一种最早的法律规范 B、“兵狱同制”。在战争中执掌军法或军令、指 挥战争的指挥官，同时也成为执掌法律的司法官或 执行刑罚的典狱官
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四、刑事法律内容
（一）刑罚制度 （二）主要罪名 （三）刑罚适用制度
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（一）刑罚制度
1、夏代： 主要刑罚为死刑（案例） （2）肉刑： 肉刑： 肉刑 2、商代： 断手 《荀子》： “刑名从 墨刑—在罪犯面额上刺刻 商”—刑罚之名称始于商代 后，染以墨色 死刑： （1）死刑 劓刑—割掉鼻子 大辟 刖刑（剕刑）—断足 剕刑） 剕刑 炮格（烙）： 宫刑（腐刑） —在铜柱上涂油并加热，令 （3）罚丝：适用于贵族官 罚丝 有罪者行上, 坠炭上烧死 僚 醢—将罪犯杀死，捣成肉酱 奴隶制五刑： （醢九侯） 墨刑、劓刑、刖刑、宫刑、 脯—将罪犯晒成肉干（脯鄂侯） 大辟 劓殄—诛族
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五、司法审判制度
（一）行政、军事、司法职能不分 （二）具有“天罚”、“神判”色彩 （三）监狱： 1、夏：“夏台”（钧台），在今河南省禹县附近 圜土：《竹书纪年》“夏后芬三十六年作 圜土” 2、商：牖（羑）里；牖—监狱的小天窗 纣囚西伯羑里
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思考题
1、试述中国法制文明的起源及其特点。 2、简述夏商的立法思想。 3、商代的主要法律形式有哪些？ 4、简述夏商刑事法规的主要内容。
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第二节 中国法制文明的起源
一、中国法制文明的起源 二、中西法制文明起源的历史比较 古代“ 三、古代“刑”、“法”、“律”字的演变 及含义
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一、中国法制文明的起源
（一）古代关于法律起源的几种观点 （二）古代文献记载中的早期刑罚
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（一）古代关于法律起源的几种观点
1、刑源于天说（《魏书》《汉书》） 2、刑源于自然说（道家） 3、刑以定分止争说（法家） 4、刑源于性恶说（性恶论者） 5、刑起于兵说 6、礼源于祭祀说
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第三节 夏商法律制度
恭行天罚” 一、“恭行天罚”的神 权法思想 二、主要法律形式 三、行政管理体制 四、刑事法律制度 五、司法审判制度 前2070— 2070 1600年 前1600年
前1600 年—前 前 18 1045年 1045年
恭行天罚” 一、“恭行天罚”的神权法思想
神权法：法律是神意的体现；法律的实施是“恭行 天罚” 夏：《尚书·甘誓》：“有扈氏威侮五行，怠弃三 正 ，天用剿其命。今予为恭行天之罚。” 夏代的“服天命，还处于自然神崇拜阶段 商： 神权法思想的顶峰，将自然神崇拜与祖先神崇拜相 结合：至上神：“帝”、“上帝” 盛行占卜：（甲骨文：卜辞） 量刑定罪要诉诸鬼神，将实施刑罚说成是上帝的 意志（“神判”）
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二、中西法制文明起源的历史比较
（1）中国古代法制文明的起源，最初是通过各个不同的部 族之间的征服战争和人们日常进行的祭祀礼仪活动等途径产 生的，主要反映了征服者和主祭者的利益、意志与要求，因 而，礼与刑构成了中国古代的两种基本法律形式，中国古代 法制体系具有礼刑并用的特色，冲击了法律制度所应具备的 客观公正性质与价值公平原则，使中国古代法制文明具有浓 厚的“礼治”、“德治”、“人治”的特征。 以古希腊、罗马为代表的西方古代法制文明的起源，最 初是在大体势均力敌的各支氏族部落势力之间激烈的斗争与 相互妥协中产生的，主要以充分反映和彼此兼顾各方的利益 及其权力义务关系为基本宗旨，故其逐步建立起来的法制体 系及其法律内容也相对比较客观化和公正化。
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皋
“法”：灋 《说文解字》： “灋，刑也。平之如水，从水，廌所以触不直者去 之,从廌去” 獬 含义： 豸 (1)法=刑 ( )”平之如水”, 平 之 平 之 之 ， ： “平之如水” 者 水 ， 去，
陶
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“律”： 古代“律”的两种含义：音律(或声律);法律 “律”的本意是用“声”或“音”来展示或表现自然 变化的规律。制造这种音的器物称为“律管”。 《汉书·律历志》:律按节气分为十二音，称为十二律 。 传说十二律为黄帝所定，是反映阴阳节气变化的“正音”。 古代的战争主要靠“声”“音”划一行动，指挥兵士， 所谓“鸣金收兵”、“击鼓奋进”。在战争中，律被赋予 法令的意义 《说文》:“律，均布也”。 （清）段玉裁注：“律者，所以范天下之不一而归于 一，故曰均布也”。
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