英美法概论期末考试复习

一，Remedies precede rights (程序先于救济)：

所谓“程序先于权利”，即一项权利能否得到保护，首先要看当事人所选择的程序是否正确，如果程序出现错误，其权利就得不到保护。即使该权利有实体法上的根据，也无法获得救济。

二，stare decisis （遵循先例）

遵循先例原则是判例法的一个基本原则，它是判例法得以形成的基础。遵循先例原则的基本含义就是，包含在以前判决中的法律原则对以后同类案件有约束力，具体说就是高级法院的判决对下级法院处理同类案件有约束力，同一法院的判决对其以后的同类案件的判决具有约束力。即指以前判决中的法律原则对以后同类案件具有约束力。具有使法律更稳定和可预见性及提高司法效率的意义。

Constitution宪法

Article1 Legislative Powers

本宪法所规定的立法权，全属合众国的国会，国会由一个参议院和一个众议院组成

Article2 Executive Powers

行政权力赋予美利坚合众国总统。总统任期四年，总统和具有同样任期的副总统，应照下列手续选举

Article3 Judicial Powers

合众国的司法权属於一个最高法院以及由国会随时下令设立的低级法院。最高法院和低级法院的法官，如果尽忠职守，应继续任职，并按期接受俸给作为其服务之报酬，在其继续任职期间，该项俸给不得削减

宪法修正案amendments

公民享有表达宗教集会的自由

无正当程序不得剥夺他人生命自由财产……

14th正常程序平等保护权

Fundamental Principles基本原则

Federalism 联邦制

Necessary and Proper Clause

国会为了行使上述各项权力定一切必要的和适当的法律。

Powers of the states 【10th Amendments】residual state power

宪法未授予合众国也为禁止各州形式的权利由各州各自保留或由人民保留

Separation of powers, checks and balances 分权制衡

Separation

checks and balances

国会弹劾行政官员包括总统法官及总统的否决

总统：否决权提名权：大使最高法院的法官在参议院同意下任命参议院官员

法院：司法审查审查国会立法及总统同意的法律是否违宪

Judicial Review司法审查/违宪审查

基于制衡原则而由一司法管辖区的法院所行使的司法权，用以判断行政机构和立法机构制定的法律或者规章制度是否符合宪法的机制。如果违宪则被法院宣判无效。

【三，separation of powers ，checks and balance （分权制衡）】

美国宪法规定三权分立原则。立法权由国会享有。行政权由总统享有。司法权由联邦最高法院和各级法院享有。在总统和国会之间，总统有权否决国会的立法，但是国会两院又能以三分之二多数否定总统的否决。总统有权提名联邦法官和

部长候选人以及缔结条约，但是都必须经过参议院的批准。国会可以通过弹劾将总统或法官免职，但必须达到三分之二多数。众议院独操弹劾权，参议院独操审判弹劾案之权。若总统受审，必须由最高法院首席法官主持审判。弹劾的结果只是免职，但被定罪的人，仍可依法受起诉、审判、判决和惩罚。除弹劾案外，总统有权对危害合众国的犯罪行为发布缓刑令和赦免令。总统任命最高法院法官，但法官上任后只要忠于职守，便可终身任职，这就保证他们不再受到任何权力或私利的牵制，以便作出公正的判决。最高法院有权对包括宪法在内的一切法律作解释，从而导致了司法复审权的确立。法院有权宣布国会通过、总统签署的法律为违宪而非法，总统和国会都必须服从法院的判决。但是最高法院无权否定宪法修正案，国会若要否定最法院对于某项法律的违宪判决，可以通过宪法修正案，这样便与法院无关。同时，国会有权对玩忽职守或犯罪的法官提出弹劾。

四，elements of crime（犯罪构成）

1，犯罪行为。包括有意的作为和违反法律义务的不作为。

2，犯罪意图，具体包括故意，明知，轻率、鲁莽，严重的过失疏忽。

3，犯罪行为和犯意需同时发生。

4，犯罪行为和结果具有因果关系。包括具有犯罪结果的产生是由于犯罪行为的发生的事实原因和违反了法律规定或最贴近规定的法律原因。因果关系因排除不可预见的介入原因。

五，Legal defense（犯罪的辩护理由）

1，具有可得到宽恕的理由。包括（未成年，精神病，胁迫等）

A,intoxication 醉酒，自愿状态不能作为辩护理由，非自愿状态可以作为辩护理由。

B，胁迫。不适用与谋杀和叛国罪。

C，consent of the victim 受害人同意，如强奸和同意约定的伤害。

2，具有正当理由，证明行为适当。如正当防卫，entrapment 警察圈套

【就是警察设下某种圈套，诱人进行犯罪活动，从而取得犯罪证据。

分为两种：一是犯人本身已经具有犯意的：允许二是使之产生犯意禁止】

Major Crimes 主要罪名

杀人罪一级二级

非预谋杀人罪

分为involuntary manslaughter（无故意非预谋杀人罪，如：过失杀人，指在履行合法行为或有过错但非犯罪行为中因未尽到应有的注意或疏忽或因缺乏规定的技术等原因导致他人死亡）和voluntary manslaughter（非预谋但故意杀人罪，如：激情杀人“heat of passion”或行为能力减退情况“diminished capacity”下杀人，指一时冲动而故意杀人，也称为intentional manslaughter）。

伤害罪【殴打企图伤害重伤

夜盗罪Burglary 怀着实施重罪的意图在夜里打开并进入他人住宅的行为。

其他有关财产的有损公平的

六，与大陆法系诉讼制度相比英美诉讼制度的特点（procedural law）：

1，对抗制（法官处于消极状态，原告和被告处主导地位）vs纠问制（法官处于积极状态）

2，程序导向vs 结果导向

3，陪审团制度。包括大陪审团和小陪审团。

七，civil procedure （民诉程序）

1，审前程序

（1），诉答程序（pleading）：A,起诉B,答辩，C,反诉，交叉请求，引入诉讼

（2），证据开示（discovery）：A,书面质问书B,口头笔录证言、C,要求承认、D,要求提供文件和身体与精神检查。