中国法制史(全)

第二章：西周法律制度（公元前1046年——前771年）第一节：立法概况一、西周的立法指导思想（一）天罚思想（二）明德慎刑（三）礼治思想1、周公“制礼作乐”，将夏商的礼发展成一整套以维护宗法等级制为核心的行为规范以及相应的典章制度、礼节仪式，这就是“周礼”。

2、礼的职能：（1）礼的首要职责是维护等级制度。

（2）礼的第二大职能在于预防犯罪，抑制反抗活动。

（3）礼还能起防民的作用。

3、西周的礼作为一种规范，兼有道德和法律双重属性、教化和防范两方面的意义，利用带有原始宗教色彩的“礼”实行统治，即“礼治”，是西周的一大特色。

二、西周的立法活动（一）周礼1、周公制礼是西周最早的立法。

2、周礼：周公“制礼作乐”，将夏商的礼发展成一整套以维护宗法等级制为核心的行为规范以及相应的典章制度、礼节仪式，这就是“周礼”。

周礼成为维护分封、宗法、继承制度，调整政治权力、经济利益、婚姻家庭等各种规范的准则。

3、周礼的内容：“五礼”（1）吉礼：居五礼之首，是祭祀方面的礼节仪式。

（2）凶礼：对各种不幸事件进行悼念、慰问方面的礼节仪式。

（3）宾礼：用于朝聘会同，是天子款待来朝会的四方诸侯和诸侯派遣使臣向周王问安的礼节仪式。

（4）军礼：用于征伐，是军事活动方面的礼节仪式。

（5）嘉礼：；饮宴婚冠、节庆活动方面的礼节仪式。

4、礼的基本原则是“亲亲”，“尊尊”，亲亲为孝，要求父慈、子孝、兄友、弟恭；尊尊为忠，要求下级服从上级，各级贵族都要听命于天子；亲亲与尊尊说明维护王权与族权是礼的核心。

（二）《九刑》1、《左传·昭公六年》：“周有乱政，而作九刑”。

2、《九刑》是周初旧有的九篇刑书，随着西周政权的稳定和阶级矛盾的尖锐，《九刑》又经过修订。

3、九刑的解释。

4、春秋时的叔向把“禹刑”、“汤刑”、“九刑”都看作“叔世”（乱世）的产物，不符合实际。

（三）《吕刑》1、吕侯主持制定了西周后期一部重要法典《吕刑》，又称《甫记》。

2、《吕刑》的主要内容是规定刑罚的种类及适用刑罚的原则。

（1）种类：五刑：包括墨刑、劓刑、刖刑、宫刑、大辟五等；五罚；五过。

注：①奴隶制五刑是指墨、劓(、刖、宫、大辟；封建制五刑指笞、杖、徒、流、死。

②赎刑是《吕刑》的核心内容，少数奴隶主贵族享有，可能与西周末王朝财政拮据有关。

（2）原则：《吕刑》规定适用刑罚的总原则是“明德慎刑”，要求做到“惟敬五刑，以成三德”。

（四）周王的誓、浩、命是周朝法律的重要渊源。

第二节：礼与刑及其适用一、礼（一）礼制1、西周礼制主要规定了奴隶主贵族的阶级地位和等级特权，君臣、父子、兄弟、夫妇之间的尊卑关系，以及不同社会地位的人之间的贵贱差别。

2、礼制的作用在于维护宗法等级制度，宗法制是指以血缘关系为纽带，与国家制度相结合，维护贵族世袭统治的制度。

3、西周礼制的基本原则是“亲亲”和“尊尊”，礼制以“亲亲”和“尊尊”为核心，规定了完善的等级制度，提倡以忠、孝治天下。

4、在西周，礼成为“经国家，定社稷，序民人，利后嗣”，“定亲疏，决嫌疑，别异同，明是非”的标准。

（二）礼治1、礼治思想是西周统治者治国的指导思想；2、礼治思想是以德为核心，融国法、家规、忠、孝、教化、刑罚为一体的思想，宣扬并维护“亲亲也，尊尊也，长长也，男女有别”。

（三）礼制与礼治1、西周礼的特色体现为礼制和礼治两方面的完善，礼治思想为礼制的发展奠定了理论基础，礼制的完善促进了礼治思想的成熟，并为礼治思想的实现准备了社会条件。

2、礼制和礼治相辅相成，是礼成为西周统治者维护和加强阶级专政的有力工具，被后代王朝确立为“政教之本”，并成为后来儒家学者“修身、齐家、治国、平天下”的准则。

二、刑（一）西周刑罚的适用原则：以“明德慎刑”、“亲亲”、“尊尊”为指导思想。

1、矜老恤幼原则。

2、区分故意与过失，惯犯与偶犯的原则。

3、罪刑相当的原则。

4、罪疑从轻，众疑则赦的原则。

5、“罚弗及嗣”罪不相及原则。

6、同罪异罚的原则。

7、世轻世重的原则。

8、正当防卫原则。

（二）西周的刑罚1、死刑：剥夺生命的最重的刑罚。

杀罪（《周礼》）、大辟（《吕刑》）一般死刑的手段有斩、焚、烹、搏、寰2、肉刑：主要有墨、劓、刖、宫四种，是断肢体、刻肌肤，是犯人终身不息的残酷刑罚。

3、赎刑：始于西周，是指用钱财代替或抵消其刑罚的一种制度，赎刑作为贵族特权法的一项内容，延及整个封建社会。

4、鞭扑刑：鞭刑是用荆条或株木痛击犯人背部或臀部的一种刑罚，一般用于失职或违法的贵族；扑刑是用株木扑打犯人的臀部，适用于犯有轻微罪过的贵族及“不勤道业者”，目的在于教化。

5、拘役：对罪行较轻的犯人监禁并罚服劳役的一种刑罚手段。

嘉石刑：对罪行情节较轻微，不足以关押圜土的人，坐嘉石并强制劳役的刑罚。

嘉石拘役制：耻辱刑与强制服劳役的结合使犯罪者思过、改悔、明耻，是我国历史上早期的拘役刑，也是一种劳动改造的形式。

（三）西周的罪名1、罪名（1）不孝不友罪。

（2）违抗王命罪。

（3）暴乱罪。

（4）杀人罪。

（5）变更制度罪。

（6）寇攘奸宄罪。

（7）违背契约罪。

（8）群饮罪。

（9）失农时罪。

（10）淫乱罪。

（11）其他：杀嫡立庶罪、淫声异服罪、违反军令罪、乏军兴罪。

2、特点：（1）突出打击侵犯王权的罪；（2）突出维护宗法家族制度；（3）违背契约罪的设立背景；（4）罪名的不明确性。

三、礼与刑的关系（一）出礼入刑1、礼主要借助于舆论的力量使人就范，但如果被断为严重违礼，即构成犯罪，必须惩（二）“礼不下庶人，刑不上大夫”礼不仅约束贵族，也约束庶人；刑主要不是针对大夫以上的贵族，而是惩治奴隶和平民的。

第三节：民事法律一、土地制度——“井田制”分封制：土地不准转让和买卖。

二、契约制度1、质剂；2、傅别：一种书面契约，在借贷活动中使用。

三、婚姻继承制度——一夫一妻制和嫡长子继承制度（一）婚姻——一夫一妻多妾制1、婚姻关系的成立（1）必须有父母之命；（2）必须有媒妁之言；（3）必须达到法定婚龄（男三十；女二十）；（4）必须经过严格的婚姻仪式，即“六礼”。

纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎。

2、婚姻关系的限制（1）同姓男女之间禁止结婚；（2）居父母丧期，三年不得嫁娶；（3）不同等级之间不准通婚；3、婚姻的解除（1）七出：无子、淫佚、不事舅姑、口舌、窃盗、妒忌、恶疾。

（2）三不去：有所取无所归；与更三年丧；前贫贱后富贵；（二）家庭制度1、父权家长制；2、夫权；3、妻妾地位悬殊；（三）继承制度——嫡长子继承1、宗祧继承（祭祀继承）；2、地位继承（封爵继承）；3、财产继承；第七章：隋唐法律制度（581年——907年）第二节：唐初法制指导思想一、礼法并用治国的思想二、法律内容要统一、简约和稳定的思想三、慎重行刑的思想第三节：唐朝立法概述一、唐朝的法律形式（一）律：规定犯罪与刑罚的刑事法律，是定罪量刑的主要依据。

《武德律》、《贞观律》、《永徽律》及其《疏议》、《开元律》及其《疏议》；《永徽律疏》后称《唐律疏议》保存至今，是现存世界上第一部刑法典。

（二）令：国家规章制度的汇编。

《武德令》《贞观令》《永徽令》《开元令》（三）格：皇帝发布的各种敕令的汇编。

留司格：留在尚书省下属24个司中使用的格；敬颁格：颁发至全国各州、县使用的格。

《武德格》《贞观格》《永徽格》《垂拱格》《开元格》（四）式：国家机关的办事细则和公文程式。

《武德式》《贞观式》《永徽式》《垂拱式》《神农式》（五）典：《唐六典》，组织法典。

（六）律令格式之间的关系1、律与令、格、式有明确的分工和明显的区别。

2、违反了令、格和式要依律科刑。

二、唐律的制定（一）《武德律》武德七年（624年）颁行，12篇，500条——首创（二）《贞观律》在《武德律》基础上修律，贞观十一年修律完成并颁布——定本1、增设了加役流，将其作为死刑的减刑，介于常流和死刑之间；2、区分两种不同的反逆罪，缩小了缘坐处死的范围；3、完善了五刑、十恶、八议、请、减、赎和官当等一些主要制度。

（三）《永徽律》及其《疏律》——《贞观律》的翻版（四）《开元律》及其《疏律》——《贞观律》的翻版三、唐律的结构1、《名例律》：相当于现代刑法典中的总则部分，6卷57条，主要规定了唐律的指导思想和一般原则，一些律中的一般原则、刑罚制度。

2、《卫禁律》《职制律》《户婚律》《厩库律》《擅兴律》《贼盗律》《斗讼律》《诈伪律》《杂律》《捕亡律》《断狱律》，相当于现代刑法典中的分则部分。

四、唐律的特点（一）礼法结合1、礼是立法的依据；2、法是维护礼的武器；（二）首创“疏议”，把对律文的解释和补充形式推到了一个新的阶段。

1、阐明了唐律的指导思想；2、简述了每一篇目的沿革情况；3、解释律文；4、概说罪名之间的区别；5、简说了与刑罚有关的一些问题，其中包括：使用刑罚的必要性，每一刑罚的沿革史，刑罚的实施等。

（三）内容简约比附：定罪比附、量刑比附。

五、唐律的影响（一）对唐后封建时代立法的影响《宋刑统》《大明律》《大清律例》（二）对当时一些东亚国家立法的影响朝鲜《高丽律》；越南《国朝刑律》《刑法》《鸿德刑律》；日本《大宝律令》《养老律令》第十三章：晚清法律制度的变革（1840年——1911年）以1900年（光绪二十六年）为界，可以分为前后两个时期：前期：司法制度的变化，一系列不平等条约使中国丧失了治外法权，确立了领事裁判制度与会审公廨制度——被动的、强迫的。

后期：晚请最后十年的制宪活动与立法改革，开始了中国法律近代化进程——这一变化既为形势所迫，也带有一定的主动性。

第一节：制宪活动一、预备立宪的背景与实质预备立宪：清政府为仿照近代西方实行君主立宪政体而进行的准备活动。

1、背景2、《宣示预备立宪谕》1906年9月1日（光绪三十二年七月十三日）主要内容：（1）确认立宪的合法性；（2）确定预备立宪的基本原则是“大权统于朝廷，庶政公诸舆论”。

（3）确定中国宪政过程只能循序渐进，不能急噪骤行。

3、实质：并非出于自愿，而是出于一种求生本能的自救意识，其实质是借立宪为名抵制革命，以挽救即将倾覆的清王朝，维护君主专制传统。

二、预备立宪的主要活动（一）改革官制1、分权以定限；2、分职以专任；3、正名以核实；（二）颁布《钦定宪法大纲》1908年8月27日（光绪三十四年八月一日），中国历史上第一部宪法性文件1、正文：“君上大权”（14条）2、附录：“臣民权利义务”特点：重君权，轻民权（三）设咨议局（地方议会性质）和资政院（国会性质）1、咨议局与《咨议局章程》；2、咨政院与《咨政院章程》；（四）颁布《十九信条》《十九信条》与三年前公布的《宪法大纲》的不同：1、二者所处时代不同，立法宗旨不同；2、二者采用的政体模式不同，制宪原则不同；3、二者制定程序不同，法律效力不同。

第二节：修律活动一、清末修律的背景与指导思想（一）修律背景20世纪初的晚清，引进资产阶级法律思想和制度，以外国法律制度为蓝本，起草制定了一大批新的法律法规。