社会危害性与刑事违法性关系新探

收 稿 日期 ：０ ０— ６— ３ ２ １ ０ ０
实 地位 ， 且 建 构 了 二 者 的 内 在 统 一 。 然 而 ， 年 并 近 来， 在倡 导 “ 学研 究 （ 法 特别 是刑 法 学研 究 ） 主体 意 的 识” 的思潮 下 ， 国内一 些 学者 开 始 陆 续 质 疑刑 事 违 法 性 与社 会 危 害 性 的关 系 ： 有 学 者从 概 念 的属 性 角 如 度 出发 ， 合罪 刑法 定 原 则 ， 出 了罪 刑 法 定 原 则 与 结 提 社会 危 害 性 相 冲 突 的命 题 ， 据 此 对 社 会 危 害性 提 并 出质疑 ， 为社 会危 害性 是 一 个 社 会 政 治 的评 估 ， 认 而 非 一 个 法 律 上 的概 念 。 作 为 近来 社 会 危 害性 与 刑 事 违法 性关 系论 争 的 发起 人 —— 陈兴 良教 授 运 用 韦 伯 的实 质 合 理 性 与 形 式 合 理 性 为 分 析 工 具 ， 为 ， 认 “ 刑法 中 ， 要 是 在 刑 事 司法 中 ， 们 经 常 面 临这 在 主 我 种 实质 合 理 性 与 形 式 合 理 性 的 冲突 ， 统 的 以社 会 传 危 害性 为 中心 的刑 法 观念 是 以实 质 合 理性 为 取舍 标 准 的 ， 罪 刑 法 定 所 确 立 的 刑 事 法 治 原 则 却 要 求 将 但 形式 合 理 性 置 于 优 先 地 位 。 因此 ， 式 合 理 性 是 法 形 治社 会 的公法 的根本 标 志 。 从 司法 角 度 论 证 了在 ” 犯罪 概 念 中应 当消 解社 会 危 害 性 并 用 刑事 违 法性 来 取代 它 ， 使之 成 为犯 罪 的唯 ～ 特 征 。换 言 之 ， 者 力 论 挺刑 事违 法 性 而 竭 力 否 定 社 会 危 害 性 。这 样 看 来 ， 社 会 危 害性 与刑 事 违法 性 的关 系 似 乎是 紧 张 而对 峙 的 。传统 观 点所 建 构 的理 想 图景 在 主 张 “ 法 知 识 刑 去苏俄 化 ” 的一 些 学 者 那 里 遭 受 严 重 的 “ 击 ” 创 。那 么 ， 事 违法 性 与 社 会 危 害 性 之 间 的关 系究 竟 是 诚 刑 如传 统 观点所 言 之统 一 抑 或 是 倡 导 刑法 学 研 究 主 体 意识学 者 所指 责 之 紧张 乃 至 冲 突 ， 笔 者 看 来 ， 似 在 这
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范本 身 出发 ， 旨在 解 答 “ 罪 是 什 么 ” 犯 的定 义 方 式 ， 而 实质 的犯 罪 定 义 则 是 从 政 治 的功 利 的 角 度 出发 ， 阐 释“ 为什么是犯罪” 的定义方式 。此二者各 自有其 闪 光之 处 ， 同 时 也 不 可 避 免 地 带 有 一 定 的 片 面 性 。 但 鉴 于此 ， 罪 的综 合 定 义 方 式 作 为对 前 述 二 者 的 修 犯 正得 以产 生 并 为 大 部 分 学 者 所 推 崇 。在 我 国 ， 中 集 体现 为 １９ 《 法 》 ｌ 有 关犯 罪 的定 义 立 法 ９ ７年 刑 第 ３条 上 ： 一切 危 害 国家 主权 …… 以 及 其他 危 害社 会 的行 “ 为 ， 照 法 律 应 当受 到 刑 罚 处 罚 的 ， 是 犯 罪 ， 是 依 都 但 情节 显著 轻 微 危 害 不 大 的 ， 认 为 是 犯 罪 。 可 以看 不 ” 出 ， 国现行 刑 法 对 犯 罪 所 下 的定 义 是 一 种 典 型 的 我 综合 式 的犯 罪定 义 ， 分 别 对 犯 罪 从 法 律 特 征 和 本 即 质特 征两 方 面下 了定 义 ， 且 将 犯 罪 的法 律 特 征 （ 并 主 要 指 刑事 违 法 性 ， 于 是 否 包 含 应 受 刑 罚 处 罚 性 理 至 论 界 尚存 争 议 ， 因而 为 了 便 于 论 述 下 文 无 特 殊 注 明 仅 指刑 事 违法 性 。 与 实质 特 征 （ ） 即社 会 危 害性 ） 以 予 有 机统 一 。依 此 定 义 ， 罪 的 法 律 特 征 （ 事 违 法 犯 刑 性） 与犯 罪 的实 质 特 征 （ 社会 危 害性 ） 系 可 以 作 此 关 理 解 ：某 些行 为侵 犯 我 们 的社 会 主义 国家 或 公 民的 “ 利益 ， 具有 严重 社 会 危 害性 时 ， 法 者从 维 护 国 家 和 立 人 民的利 益 出发 ， 这 些 行 为 在 刑 事 法 律 中规 定 为 将 犯 罪 和相 应 的刑罚 ， 罪就 是 具 有 刑 事 违 法 的性 质 。 犯 由此 可见 ， 首先 由于行 为 具 有 严 重 的社 会 危 害 性 ， 然 后 才将 这 种 行 为在 刑 法 上 规 定 为 犯 罪 ， 有 刑 事 违 才 法 性 。 因而可 以说 ， 为 的 严 重 危 害 性 是 刑 事 违 法 行
摘
新余
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要 ： 国刑 法以综合式定 义模 式确立 了刑事违 法性与社会 危 害性 中犯 罪概念 的坚 实地位 ， 我 并且建构 了二 者的 内在
统 一。然而 ， 年来。 近 国内一些 学者 开始 陆续质疑 刑事违 法性 与社会 危 害性 的 关 系， 为二者是 冲 突不 可调 和 的， 认 并认 为应 当将 社会危 害性驱逐 出注释刑 法学领 域。在刑事一体化视 域 中， 社会危 害性 与刑 事违法性之关 系进程是 行为事 实
与 价 值 评 价 相 统 一 的 进 程 ， 关 系则 演 绎 为 经 由初 始 的 紧张 走 向 一体 的 违法性 ； 始 紧张 ； 刑 初 一体和谐
中 图分 类 号 ： Ｆ １ 文 献 标 识 码 ： 文 章 编 号 ：０ ８— ７ ５ ２ １ ） ４— ０ １— ３ Ｄ６１ Ａ １０ ６ ６ （ ０ ０ ０ ０ ４ ０
社 会危 害性 与 刑 事 违 法 性 关 系之 缘 起 与 时 性 的前 提 ， 事 违 法 性 是 行 为 的 严 重 社 会 危 害 性 在 刑 下 的论 争 刑 事法 律 上 的表现 。 … ” 对 于犯 罪 的 定 义 ， 陆 法 系 国家 素 来 有 形 式 定 大 我 国 １９ ９７年《 法 》 １ 刑 第 ３条 以综 合式 定 义 模 式 义 与实 质定 义两 种 方 式 。形 式 的犯 罪 定 义 是 从 法 规 确 立 了刑 事违 法性 与社 会 危 害 性 在犯 罪 概 念 中 的坚
第１ ５卷 第 ４期 ２１ ０ ０年 ８月
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Ｊ ＯＵＲ ＮＡＬ ＯＦ ＸＩ ＹＵ Ｃ Ｌ ＧＥ Ｎ ＯＬ Ｅ
Ｖｏ ． ５． １ １ ＮＯ． ４ Ａｕ ． ０１ ｇ２ ０
社 会 危 害 性 与 刑 事 违 法 性 关 系 新 探
● 桑 俊 杰
（ 新余市渝水区人民检察院， 江西