知识产权_第十一章_专利法概述

专利法对可能成为发明人的技术人员和研究人员，对于社会 公众均具有重要的意义： • 对于可能成为发明人的技术人员和研究人员来说，他们将 获得专利垄断的利益。 • 对于社会公众来说，专利法对于发明人提供了一种激励， 这种激励促使其创造出更多的发明创造，这可以促进国内 产业健康地发展，进而提高人民生活水平和增进公共利益。 • 专利法和反垄断法之间具有紧张的关系，因为反垄断法是 禁止垄断的，而专利法却是积极地容许垄断，‚从而在在 反垄断法上开了一个大洞‛。从这个意义上讲，也可以说 专利法是‚保障私人垄断法‛ （吉藤幸朔《专利法概论》） 。
• 沈阳市中级人民法院受理后公开审理此案。法院 认定皮鞋九厂依法取得的专利权必须受到保护； 皮鞋一厂明知故犯，构成故意侵权。该厂在授予 专利权前的临时保护期间所生产的化纤网鞋，每 双应支付使用费0.5元，在专利权授予后，应按每 双3.26元支付赔偿费；诉讼第三人沈阳市皮革公 司对侵权亦负有一定责任。 • 最后，1987年12月25日，在法院主持下，皮鞋九 厂与一厂达成协议，皮鞋一厂一次性赔偿1.8万元， 并承担一厂的起诉费200元；皮鞋一厂不得再行生 产化纤网鞋。
• 美国法在1793年曾放弃审查原则而改为不审查原 则，而1836年起又改为审查原则。前者的原因是： 专利条件过分严格、审查员少而且多是兼职、对 不给专利的不能提出不服，因此，在社会舆论的 压力下放弃了审查原则。后者的原因是：由于滥 用不审查原则，扰乱产业界的不法之人层出不穷， 以至要求废止专利法。经过几年激烈辩论后，又 恢复了审查原则。 • 荷兰1817年所采用的专利法，于1869年不得不宣 布废止，大约经过40年后，于1910年才下决心重 新恢复专利制度。（主要原因是专利废止论的影 响）
☆古代中国民事法律发育不完备，无专门专利法，‚专 利‛=“专营‛、‚专卖‛；
☆古代中国的集权政治、经济体制和以儒家思想为基础 的传统文化是抑制专利制度产生的深层原因。 ☆数千年来，我国的发明家 要么依附于集权体制，成为御用工匠,创制‚宫廷秘 方‛之类贡品； 要么奉行‚传内不传外‛、‚传子不传女‛的古训， 以家庭作坊的方式经营。如‚不龟手之药‛。
• 兰德斯和波斯纳：支持专利制度的最有力的经济论据有四： • 1、如无专利可供选择，发明人就将投入更多的资源用于保护其商业秘 密（而竞争对手则将资源用于揭开这些秘密），而发明获得将无效率 地偏向于那些能够得到保密的发明。 • 2、有专利可供选择，则促进了在生产上的效率。 • 其原因，专利公开、专利保护以及现行的强制许可制度，这可以使得 最有效率的人来实施发明。因为搞出发明的人不一定是最有效率的实 施发明的人。 • 3、假设某个企业发明了一种方法，既对其自身产品的生产有价值，而 且对于其他行业的产品生产也有价值。如果该方法向世人保密，则该 企业可能从来就不知道它还有其他潜在用途。而且即便知道，也不一 定有能力实施。 • 4、如果没有专利，则在市场上实行垄断路线而非竞争路线的组织将可 能获得大幅度提升。这实际上会强化垄断。因为垄断性企业可通过其 垄断地位来保护其发明，而竞争性企业则必须依赖专利制度。
《中华人民共和国专利法》（2008） 第一条 为了保护专利权人的合法权益，鼓励 发明创造，推动发明创造的应用，提高创新能力， 促进科学技术进步和经济社会发展，制定本法。 美国宪法第1条第8款第8项 关于专利制度的立法宗旨：为了促进……实用 技术（useful arts）的发展，国会有权保障…… 发明者在有限的期限内就他们各自的……发现享 有专有权利。
• 专利法的目的‚可以简单地概括为，通过授予发 明创造专利权的方式，促进技术的发展。‛（金 勇军：《知识产权法》，p13） • ‚专利法的目的是通过‘给予发明人以保护发明 的利益和给予公众以利用发明的利益’，以此对 发明进行奖励，最终目的是为了促进产业的发 展。‛（吉藤幸朔：专利法概论，p3）
保护发明 利用发明
• 这种学说在解释专利权立法思想时，虽然简单易行，乍看 起来，是有说服力的。但是此学说具有着不可克服的天然 缺陷： • 第一，既然专利权作为财产权是一种天赋人权，那么，无 论在本国还是在外国都应得到保护。但是，专利制度采取 ‚属地原则‛，某一个国家批准的专利权，为什么效力仅 及该国领域？ • 第二 ，按照这种学说，对下述问题又应做何解释，即： 如果几个人分别研究出同样的发明时 ，根据专利制度的 规定，为什么仅允许最先提出申请的人或最先研究发明的 人取得这一天赋人权的财产权？研究出发明后，如果不提 出专利申请，为什么完全不能取得这一权利？ • 第三，专利权的客体是技术，随着技术水平的提高和时代 的发展，它总是要老化的，因此，与所有权不同，专利权 是有效期的。而且，与所有权不同 ，一旦公开之后，事 实将不能收回，别人就可能将之用于竞争或进行冒充。
☆新中国专利制度 1950年《保障发明权与专利权暂行条例》； 1963年《发明奖励条例》； 1984年《专利法》，1985年实施， 1992年第一次修改，2000年第二次修改， 2008年第三次修改。
专利制度的特征
☆ １.以法律手段实现对技术实施的垄断。 ☆ ２.以书面的方式实现对技术信息及技术 权利内容的公开。
在现代，专利有三种含义： ☆专利是指专利权的简称。如某某正在申请‚专 利‛； ☆专利是指获得专利权的发明创造，即专利技术。 如某企业拥有多少项‚专利‛； ☆专利是指专利文献。如说查阅‚专利‛； 由于专利有多种含义，在判别它的具体含义时， 应考虑其使用的具体场合。
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☆专利法是一定期间内给发明人的一种垄断其发 明的权力，以此保护和利用发明，促进新技术 的产生和发展的法律。因此，专利法可以说是 ‚发明奖励法‛或‚新技术保护法‛。（吉藤 幸朔：《专利法概论》p1）
发展产业
1、保护发明的含义 保护发明是指在一定期间内，给予发明人垄断发明的实 施权利，即给予垄断权。 2、保护发明的各种手段 作为保护发明的手段，除建立专利制度外，还有：（1） 表彰；（2）授予荣誉；（3）减免税金；（4）发奖金等。 吉藤幸朔说，‚在这些手段中，不论哪一个，都不能和采 取给予垄断权这一卓越保护手段的专利制度相媲美，它们只 不过是对专利制度起一种辅助作用。‛（p3-4） 3、以垄断权进行保护 取得垄断权后，发明的实施就被臵于专利权人控制之下， 他人不得仿造，而且保障专利权人独占由于实施发明所得到 的利益。 专利制度给天才之火加上利益之油（林肯）。
Title in 第十二章 here 专利权的对象
第十三章 Title in 获得专利权 here 的实质条件
第十一章 专利法概述
本 章 主 要 内 容
一、专利法的起源
二、专利法的发展
“专利”的来源
• 专利(patent)一词来源于拉丁语Litterae patentes，意 为公开的信件或公共文献，是中世纪的君主用来颁布某 种特权的证明，后来指英国国王亲自签署的独占权利证 书。 • 在中世纪的英国，国王经常通过一种被称为Letters Patent的文件，对臣民封官加禄、颁布大赦及赐予各种 特权。Letters意为‚文件‛，Patent意为‚打开‛，合 起来的意义就是‚可以打开的文件‛。 • 这种文件上盖有国王的印章，不封口，人人可以阅读。 后来，这个词简化为Patent，并逐渐演变为专指授予专 利权的法律文书。汉语中的专利一词即由Patent翻译而 来。 • 英语‚Patent”一词包括了‚垄断‛和‚公开‛两个方面 的意思。
• 技术信息的公开
– 要求申请专利的发明创造必须清楚完整地公开 其申请专利的全部技术细节。通过专利说明书 实现。
• 权利内容的公开
– 明确划定其请求保护的范围。通过权利要求书 实现
授予技术成果权利人以专有权 促进技术信息尽早公之于众
自然权利说
报酬说 契约说 发展经济说
• 基本财产权论基本内容：这种学说是基于自然法的思想， 是根据‚财产神圣不可侵犯‛的理论而肯定专利制度的。
• 沈阳皮鞋九厂1985年11月就一种天然革、化纤革组合皮鞋 （简称华县往鞋）申请了专利，1986年7月31日获得了实 用新型专利权。 • 1986年2月，皮鞋九厂的上级主管部门——沈阳市皮革公 司，组织所属各厂技术人员进行产品质量大检查。到皮鞋 九厂后，发现‚专利鞋‛的样子很时髦，都是搞技术的， 大家围在一起评头品足，如获至宝。皮鞋九厂的人当场就 感到不妙，做了‚严肃声明‛，请兄弟单位不要仿制。 • 然而仿制还是发生了。沈阳市皮鞋一厂于1989年3月15日 开始生产，上级沈阳市皮革公司未予制止，却支持其所属 的供销经理部与皮鞋一厂订立包销合同。皮鞋九厂遂向皮 鞋一厂要求停止侵权，上级公司出面调解，双方各不相让。
第三编 专利法
本 编 主 要 内 容
第十六章 Title in 专利权的主体 here Title in here 第十五章 专利权的内容 Title in 第十七章 here 专利权的保护
Title in 第十一章 here 专利法概述
Title in 第十四章 here 专利权产生 的形式要件
• 法国大革命后不久的1791年制定的法国专利法明确地体现 了这种思想：‚所有发表或实施的对社会有用的新颖的构 思，本来就应属于研究出这种构思的人，如不承认产业上 的发明为其创造者所有，就等于无视人权‛。
• 1878年的‚保护工业产权巴黎公约‛国际会议上，也曾采 用这种意见，该会议认为：‚发明人和产业上的创造人对 其作品所拥有的权利是财产权，民法不是创立这种财产权， 而只是对此作出规定。‛
☆清朝专利制度 1898年光绪皇帝颁布《振兴工艺给奖章程》； ☆民国时期的专利制度 1912年中华民国工商部制定《奖励工艺品暂行章程》, 1923年修订该章程; 1928年国民政府颁布《奖励工业品暂行条例》； 1932年颁布《奖励工业技术暂行条例》， 1939、1941年修订该条例； 1944年国民政府公布了中国第一部专利法。
☆19世纪专利法的发展一度在欧洲一些地区 出现倒退现象：瑞士、荷兰； ☆ 20世纪初又开始被重视：苏联曾在国内实行 发明人证明书和专利并存的双轨制； ☆ 20世纪50年代东欧一些社会主义国家相继恢 复专利制度； ☆ 20世纪张八十年代以美国为代表的发达国家开 始强化对专利权的保护； ☆ 1883年《保护工业产权巴黎公约》开创了专利 法国际协调的先河。
仅仅保护发明还不能实现专利法的目的。‚在保护发明的同时确保充分利用发明，才能使 保护发明具有真正的意义，才能达到专利法发展产业的目的。‛（吉藤幸朔书p5）
1、利用（使用）发明的含义 利用发明是通过发明人将发明拿出来（公开）和实施发明，给公众 提供利用其发明的途径。 2、利用发明的途径：公开发明和实施发明 公开发明就是要求取得专利的人承担将其发明公开的义务。 公开的好处：减少重复研究；使社会公众可以自由利用发明进行研究。 因为公开有时有例外，指军事上需要保密的‚保密专利‛。这种专 利一般不公开发表，大部分国家都采用保密专利制度。 3、实施发明 实施发明就是在专利权授予后，在必要时采取手段强制专利权人实 施其发明（即实施发明的义务）。
1.现代专利制度的雏形（1236年，钦赐特权制度）； 2.第一部专利法（1474年，威尼斯）； 3.英国垄断法案，1624年，世界上第一部具有现代 意义的专利法。 4.美国专利法(1790),法国专利法(1791),俄国专利 法(1812),西班牙专利法(1826),德国专利法(1877)
法国 1791 年专利法曾基于 1789 年的人权宣言原则， 将经济学和社会学方面的发明（课税方式、信 用计划、低压形式、银行形式等）也同机械发 明有异样，作为发明对象。然而这促使申请蜂 拥而至，议会第二年不得不命令停止给予经济 方面的发明以专利，已给予的专利统统宣布无 效。 法国法早期一直采用不审查原则， 1969 年开始实 行审查原则性质的‚意见通知书制度‛， 1978 年采用了真正的审查原则。
专利制度中的垄断是以公开专利技术为目的，以平 衡个人权利与公共利益的冲突，垄断仅限于对技 术的营利性实施方面，而不限于专利改进发明和 为科学研究而实施专利技术的活动。
☆首先，专利法绝不限制技术信息的传播，相反还鼓励或
有助于技术信息的广泛传播。
☆其次，专利制度绝不禁止新技术的研究开发，即使研究
开发中需要实施专利技术。
因为只有进一步现实地实施该发明，将其用于产业，才算完全地利用了发明，才能直接 地现实地对发展产业做出贡献，这便是专利法的最终目的。（吉藤幸朔书 p7）
4、专利权到期之后公众可以自由实施
• 为促进产业发展，‚对于那些如果加以保护反而 会束缚产业发展和违反公共利益的发明，无疑不 应作为专利对象来保护。另外，有时虽然可以作 为专利对象，但也必须对发明保护（专利权）进 行一定的限制，以此调整与公共利益的关系。‛ （吉藤幸朔书p9）