第五章 结婚制度

Hale Waihona Puke 、近现代的共诺婚 (四)近现代的共诺婚 共诺婚亦称合意婚，依男女双方的结婚合
意而成立，一般采取民事婚的方式。共诺婚制是在封建主义婚姻 家庭制度到资本主义婚姻家庭制度过渡的时期中逐步形成和 确立的。
在结婚方式上，首先采用选择民事婚制度的是16世纪的尼德 兰(即今之荷兰)。所谓选择民事婚，是指依宗教的方式结婚还是 依民事的方式结婚，可由当事人自行选择。经上述两种方式而成 立的婚姻均为有效。1787年，法国国王路易十六也在敕令中肯 定了选择民事婚制度。法国大革命后，1791年的宪法指出： “法律视婚姻仅为民事契约”， 1804年的《法国民法典》规定： “未经合意不得成立婚姻。”此后，欧洲各国在立法上相继进行 了结婚方式的改革。但是，这种改革是渐进的。从世界范围来看， 随着共诺婚制的确立，民事婚成为普遍通行的结婚方式。
再次，同意结婚的意思表示必须符合法定方式。在我国，申请结 婚的当事人须到婚姻登记机关办理登记，同意结婚的意思表示须经 法定程序认可。在其他场合，以其他方式所为的同意结婚的表示， 只能认为是成立婚约即订婚的合意。
结婚的合意不得附以条件和期限，这是由婚姻的宗旨而决定的。 民事法律行为中的条件和期限，对结婚行为是完全不适用的。结婚 的效力是法定的，不能由当事人以条件和期限加以限定。结婚合意 附有解除条件或终期的不影响婚姻本体，法律上应当否定所附的条 件和期限的效力，视其为无条件、无期限的结婚合意。附有延缓条 件或始期的，法理上认为仅是订婚的合意而非结婚的合意。
20世纪以来，许多资本主义国家对结婚法作了修改，法定的结 婚方式趋于简化。原苏联和其他社会主义国家均以依法办理登记为 婚姻成立的形式要件。
5、中国百年来结婚方式的演变
(五)中国百年来结婚方式的演变 中国结婚法的近代化始于20世纪 之初。清朝末年和北洋军阀政府统治期制定的民律草案，既有对资 本主义国家婚姻制度包括结婚方式的模仿和借鉴，又有对本国旧制 的沿袭。由于均未施行，北洋军阀时期对结婚的法律调整，仍然是 以《大清现行刑律》中的有关规定为依据的。当时的大理院还作过 解释和判例，如订婚须写立婚书，依礼聘娶，结婚须有合法的主婚 人主婚等，使传统的结婚方式得以延续。1930年公布、1931年施行 的国民党政府民法亲属编，以仪式婚为法定的结婚方式，结婚须举 行公开仪式，并有二人以上之证人证明。实际生活中传统的聘娶婚 仍然流行，只是在方式、程序上有所简化。
结婚年龄均受以下两种因素的制约。一是自然因素，即人的 身心发育程度。只有到达一定年龄，才具备适婚的生理条件和心 理条件。二是社会因素，即一定的生产方式和与之相适应的社会 条件。一定国家的人口状况、人口政策以及历史传统、风俗习惯 等，对婚龄的确定也有程度不同的影响。
“纳采”反映男家遣媒人携带礼品赴女家提亲。“问名”指 男家遣媒人查明女子的生辰八字以及女子生母的姓名，以备占卜。 “纳吉”是指男家在此项婚事卜得吉兆后告知女家，以示庆贺。 “纳吉”亦称文定，一般均在此时写立婚书。“纳征”指男家向 女家交付聘财。女家收纳聘财后，婚约即告成立。“请期”指男 家向女家请以完婚之期；在男家处于强势地位的情形下，往往沦 为“告期”。“亲迎”指完婚之日男家往女家迎娶，迎归后行 “合卺”之礼以示成妻。
其中，掠夺婚、赠与婚可称为无偿婚，互易婚、劳役婚、买 卖婚可称为有偿婚。
2、中国古代的聘娶婚 (二)中国古代的聘娶婚
这是中国古代最主要的结婚方式，盛行于奴隶制社会和封建 制社会。男家娶妇(男子娶妻)须向女家依礼聘娶。所谓“六礼”， 便是聘娶婚中的嫁娶程序，指“纳采”、“问名”、“纳吉”、 “纳征”、“请期”和“亲迎”。“六礼备，谓之聘；六礼不备， 谓之奔”。
资本主义社会中的共诺婚，在价值观上是同资产阶级的“自由”、 “平等”、“民主”的原则相一致的，是以契约说为其理论基础的。 婚姻既为契约，当然须以双方意思表示一致为成立 条件。这同无视或漠视当事人结婚自由的古代婚姻相比较，无疑是 重大的历史进步。但是，这种形式上的自愿并不能消除社会条件对 结婚自由的限制。
2.必备条件和禁止条件 必备条件亦称积极要件，当事人必须具备这些 条件始得结婚，如结婚须出于双方合意，当事人须达到法定婚龄等。禁 止条件亦称消极要件或婚姻障碍，当事人只有 不具备这些情形始得结婚， 如重婚、有禁止结婚的亲属关系、有禁止结婚的疾病等。 必备条件和禁止条件之分适用于实质要件。从广义上来说，也可将 形式要件称为必备条件。必备条件和禁止条件之分有时仅具有相对的含 义。例如，可将符合一夫一妻制作为必备条件，亦可将重婚作为禁止条 件(婚姻障碍)。 3、公益要件和私益要件传统的亲属法学将此作为婚姻的成立条件 的分类之一。公益要件是与公共利益即社会的公序良俗相关的，如禁止 重婚、禁止近亲结婚等；私益要件是仅与当事人或利害关系人的利益相 关的，如结婚须有当事人双方合意、未成年人结婚须得其法定代理人同 意(适用于法定婚龄低于成年年龄的国家)等。在一些国家的立法例中， 以违反公益要件为婚姻无效的原因；以违反私益要件为婚姻得撤销的原 因。这种分类法是为我国婚姻家庭法学所不取的。
4、须达法定婚龄 (二)须达法定婚龄 法定婚龄是法律规定的最低结婚年龄，是结
婚年龄的下限。结婚年龄的上限毋须法律规定，到达法定年龄后 何时结婚，悉听当事人自便，这是古今中外各国结婚法的通例。 罕见的例外是俄国沙皇时代的民法，曾规定男、女已逾80岁者不 得结婚。我国《婚姻法》第6条规定：“结婚年龄，男不得早于 22周岁，女不得早于20 周岁。晚婚晚育应予鼓励。”
婚姻成立的条件有以下的分类。
1、实质要件和形式要件实质要件表明了法律对结婚当事人 的自身情况和双方的关系的要求，如当事人须达到法定婚龄，双 方须有结婚的合意，须非重婚，须无禁止结婚的疾病，须无禁止 结婚的亲属关系等。形式要件表明了法律对结婚方式的要求。当 代各国的结婚法多采用要式婚制。如有的要求当事人办理结婚登 记或户籍申报，有的要求当事人举行公开仪式并有证人在场证明 等。在我国历来是将婚姻成立的实质要件称为结婚条件，将婚姻 成立的形式要件称为结婚程序的。
就婚姻成立的法律意义而言，婚姻一旦成立便在相关领域导 致一系列重要的法律后果，这些后果的总和被称为婚姻的法律效 力。这种法律效力可以分为及于夫妻双方的直接效力和及于第三 人的间接效力。
2、婚姻成立的要件 婚姻成立的要件 结婚是一种创设身份关系的法律行为，应当
符合民法中有关民事法律行为要件的一般规定，以及婚姻家庭法 中有关婚姻成立要件的专门规定，
此外，女子嫁入夫家后还须行成妇之礼。经“庙见”后， 始得成为夫方宗族的成员。“三月而庙见，称来妇也； 择日而登于祢，成妇之义也。”如果女子未经庙见而死， 只能“归葬于女氏之党”。 “六礼”之制历代数有变迁，后世不及早期严格， 渐有简化之势。宋代改“六礼”为四，即“纳采”、 “纳吉”、“纳征”、“亲迎”。<朱子家礼)中将“纳 吉”并入“纳征”。元代增 “议婚”一项。明、清时期 基本上沿用(朱子家礼)。历代的户婚律均以写立婚书、 收受聘财为定婚条件。在实际生活中，王公、高官等上 层人物多行古礼，庶民百姓的嫁娶程序则较为简略。
3、须有结婚合意 (一)须有结婚合意 结婚合意，系指结婚当事人对婚姻成立的意
思表示完全一致。
我国《婚姻法》第5条规定：结婚必须男女双方完全自愿， 不许任何一方对对方加以强迫或任何第三者加以干涉。
首先，是双方自愿而不是一厢情愿，这就排除了一方对另一 方的强迫；其次，是本人自愿而不是父母、家长等代为允诺，这 就排除了第三人对婚事的包办；再次，是完全自愿而不是出于无 奈而违心地表示同意，这就排除了各种外来的干涉。
第五章 结婚制度
主讲 王剑
第一节 婚姻的成立及其要件
1、婚姻的成立 婚姻的成立亦称结婚，是婚姻法律关系借以发生的法律事实。
婚姻的全部法律效力，都是以婚姻的成立为前提的。 婚姻的成立在概念上有广义和狭义之别。从广义上来说包括
订婚和结婚。古代法多采广义说，以订婚为结婚的必经程序，婚 姻的成立是合订婚和结婚为一体的。从狭义上来说，婚姻的成立 仅指结婚。近现代法多采狭义说，不以订婚为结婚的必经程序。 我国现行的婚姻家庭法中，亦无有关订婚的规定。
欧洲中世纪是基督教的全盛时期。许多国家以基督教为国教。 按照寺院法对形式要件的要求而成立的宗教婚，是当时最主要的 结婚方式。结婚被视为七项圣典(亦称宣誓圣礼)之一。结婚须向 当地教会申请，事先经教会公告。婚礼由神职人员主持，当事人 须宣誓并接受神职人员的祝福。中世纪以后，基督教的宗教婚逐 渐为民事婚所取代，但至今仍有相当的影响。
3、古代各国的宗教婚 (三)古代各国的宗教婚 宗教婚盛行于古代各国，许多宗教经典
都有关于结婚方式的要求。市民法上的共食婚便是古代罗马的一 种宗教婚，婚礼由神官主持，结婚当事人共食祭神的麦饼后，婚 姻始得成立。印度教的(摩奴法典)规定了八种结婚方式，分别适 用于不同种姓的人。其中类似买卖婚姻的，被称为阿修罗的结婚 方式。按照伊斯兰的教义，结婚是穆斯林应尽的宗教义务，但不 得与异教徒结婚。结婚以前，男方须向女方之父交送“麦尔”或 “沙对”。成婚之日，举行由阿訇主持的宗教仪式。
第二节 结婚制度的沿革
1、早期型结婚方式举例 (一)早期型结婚方式举例 这里早期是指个体婚制形成时期。
当时主要有掠夺婚、互易婚、劳役婚、买卖婚、赠与婚等。掠夺 婚亦称抢婚，指男子以暴力掠夺女子为妻，这种结婚方式大致出 现于对偶婚制向一夫一妻制过渡的时期。互易婚亦称换婚，指双 方父母互换其女为子妇，或男子互换其姐妹为已妻。劳役婚指男 方须为女方家庭服一定时期的劳务，以此作为与女方成婚的代价。 买卖婚指男方向女方家庭给付金钱或其他等价物，以此作为与女 方成婚的代价。赠与婚指有主婚权的父母、尊长将女赠与他人为 妻，并不索取代价。它不同于买卖婚，但女子仍处于赠与标的物 的低下地位。
当然这并不妨碍当事人就婚事向父母、亲友等征询意见，也 不妨碍后者对此提出自己的建议。但是，是否采纳只能由当事人 决定。要划清善意的帮助和非法干涉的界限。
有效的结婚合意须符合下列条件： 首先，同意结婚的意思表示必须出于有婚姻行为能力的当事