合同的变更和转让

B A
C
A A
B
（3）合并、分立后的债权债务。
当事人订立合同后合并的，由合并后 的法人或者其他组织行使合同权利，承担 合同义务。
• 当事人订立合同后分立的，除债权人 和债务人另有约定的以外，由分立的法 人或者其他组织对合同的权利义务享有 连带债权、承担连带债务。
• 案例一：甲方(国有企业)欠乙方(国有企业)
• 2004年，甲方以自己的名义申请破产，法院认 定甲方的法人资格仍然存在，兼并并没有成立。
• 经法院裁定甲方破产，同时向乙方、丙方都发 出了债权通知书。乙方拒绝主张债权而继续向 丙方索要，丙方书面通知乙方：丙方对甲方的 兼并并未成立，原还款协议失去基础而归于无 效。
• 问：乙方应向谁主张债权？
• 案例2：北京某工艺美术经销公司A与南京某工 艺美术公司B订立买卖某种工艺制品的合同。
（二）合同变更的要件
• 1、原已存在有效的合同关系。 • 2、合同变更须依当事人协议或法律的规
定。 • 3、须有合同内容的变化。 • 4、须遵守法定的形式。
（三）合同变更的效力
合同的变更原则上向将来发生效力， 未变更的权利义务继续有效，已经履行的 债务不因合同的变更而失去法律依据。
二、合同的转让
合同的变更和转让
路漫漫其悠远
少壮不努力，老大徒悲伤
• 学习目的：掌握合同变更的要件和效力； 掌握合同转让的类型和要件
• 关键术语：变更 效力 转让
一、合同变更
• （一）概念 • （二）合同变更的要件 • （三）合同变更的效力
一、合同的变更
（一）概念：是指合同内容的某些变化，
是在主体不变、标的不变、法律性质不变 的条件下，在合同没有履行或没有完全履 行之前，由于一定的原因，由当事人对合 同约定的权利义务进行局部调整。
3、法定概括承受
（1）含义
直接依据法律规定产生的概括承受。 主要是当事人的合并和分立。
（2）合并、分立的含义
• 合并是指两个和两个以上的组织合并 为一个组织的行为，可以是新设合并， 也可以是吸收合并。
B
•A
C
A
A
B
• 分立是一个组织分立成两个以上组织的 行为。分立可以是新设分立，也可以是 存续分立
货款100万元，到期未偿还。2003市政府召开 会议，决定由丙方(国有企业)兼并甲方。
• 之后，乙方向法院起诉称：据了解丙方将兼并 甲方，故请求丙方支付甲方所欠款项100万元。
• 在法庭上，乙方、丙方、甲方协商一致，决定 由丙方还款。丙方与乙方签订了一个“还款计 划”。乙方撤诉后，丙方到期未履行“还款计 划”
原债务人的除外。
（五）概括承受
1、概念： 又称为概括转让，是指原合同一方当事
人将其债权债务一并转移给第三人，由第 三人概括地继受这些债权债务。
意定概括承受。
根据发生的依据
法定概括承受
• 2、意定概括承受
• （1）意定概括承受的含义。 是基于转让人和受让人（第三人）
之间的合同产生的概括承受
（2）意定概括承受的条件
• （2）债权的让与人与受让人须就债权让 与达成合意
• （3）让与的债权须具有可让与性 • （4）债权的让与须通知债务人 • （5）须遵守法律规定的形式
不得让与的债权：
• A、根据合同性质不得转让的债权，包括：
• a、基于个人人身信任关系而发生的债权。 • b、专为特定债权人利益的债权。 • c、从权利。从权利不得与主债权相分离
原债务人
• 2、债务承担的条件 债务人将合同的义务全部或者部分转
移给第三人的，应当取得债权人的同意。
3、债务承担的效力
• （1）债务转移的效力，主要体现在第三人成 为债务人
• （2）抗辩权的移转
债务人转移义务的，新债务人可以主张原债 务人对债权的抗辩。
• （3）从债务的移转
债务人转移义务的，新的债务人应当承担与 主债务有关的从债务，但该从债务人专属于
• （２）对债务人的效力
• ①债务人不得再向出让人即原债权人履 行转让权利范围内的债务。
• ②债务人应负有向受让人即新债权人作 出履行的义务，同时免除其对原债权人 所负的责任。
• ③债务人的抗辩权
• 债务人在合同权利转让时就已经享有的 对抗原债权人（即让与人）的抗辩权， 在合同权利转让之后，仍然可以对抗新 债权人。
• 1、须有有效的合同存在。 • 2、须符合法定的程序。 • 3、须有转让人与受让人之间的协议
（三）债权的转让
1、概念：
是债权人将合同的权利全部或者部分转 让给第三人。
新债权人（受让人）
债 权
•债权债务关系
转
让
协 议
通×知
原债权人 （让与人）
债务人
2、债权转让的有效要件
• （1）须有有效存在的债权，且债权让与 不改变债权的内容
• A、当事人一方将自己在合同中的权利义 务一并转让给第三人，除与第三人达成 合意之外，还应当取得对方当事人的同 意。
• B、对债权转让的限制，适用于概括转让。 • C、被转让的合同应为双务合同
（3）抗辩权、抵消权的移转
在概括转让的情况下，债务人对让与 人的抗辩，可以向受让人主张；债务人抵销
权可以向受让人行使。
而单独转让。
• d、非金钱债权Biblioteka Baidu • B、根据当事人约定不得转让的权利。 • C、法律规定禁止转让的合同权利。
• 3、合同权利转让的效力
• 指合同权利转让行为对有关当事人的拘 束力。
• （１）对受让人的效力
•
• ①合同权利由让与人（即债权人）转让 给受让人。
•
• ②受让人取得有关从权利。
• ③债权人应保证其转让的权利是有效存 在且没有权利瑕疵的。
• （一）概念 • （二）合同转让的要件 • （三）债权的转让 • （四）债务的承担 • （五）概括承受
二、合同的转让
（一）概念：即合同权利义务的转让，在
习惯上又称为合同主体的变更，是以新的债 权人代替原合同的债权人；或新的债务人代 替原合同的债务人；或新的当事人承受债权，
同时又承受债务。
（二）合同转让的要件
• ④债务人的抵销权
• 债务人接到债权转让通知时，债务人对 让与人享有债权，并且债务人的债权先 于转让的债权到期或者同时到期的，债 务人可以向受让人主张抵销。
（四）债务的承担
• 1、概念： 债务承担是指债务人将合同的义务全
部或者部分转移给第三人。
债权债务关系
债权人
×
同意
新债务人
债 务 让 与 协 议
• 南京公司经北京公司同意，将债务转移给苏州 子公司C，苏州子公司与北京公司商定，指定 由苏州画意公司D发货。