第六讲欧陆法、英国普通法、欧洲法与美国法(第三稿)_548302160

清华大学法学院

比较侵权法与人格权法（六）

王泽鉴教授（2009.10）

欧陆法、英国普通法，欧洲法与美国法

——发展简史以侵权法为中心

1.绪说

2.欧陆法

3.欧洲法

4.美国法

5.结论

壹、绪说

一、发展简史

二、案例

试问下列案例在法国法、德国法、英国法（与中国法）上应如何处理？

1．甲挖断乙公司的电缆，致丙工厂停工不能营业

2. 甲以高薪引诱乙歌星与丙歌厅违约

3. 甲驾车过失撞死乙，路人丙妇目睹其事流产，乙的未婚妻丁在2小时后到达医院，见乙死状，精神崩溃，导致精神病。

4. 甲孕妇到乙医院产检，丙医生疏于注意未发现丁胎儿患有遗传病。丁生而患有残障。甲、丁得向乙、丙主张何种权利？

贰、欧陆侵权法

一、历史及哲学基础

（一）罗马法

1.十二铜表法（BC450）

2. Lex Aquilia时期（BC286）

内容：侵害物与奴隶的损害赔偿

由直接行为到间接行为

发展：由物到人（自由人）

由故意到过失

Iniuria（违法性）的概念

但未发展为一般概括原则

关于Lex Aquilia法人解释适用，优帝学说汇编（Digesten）记载着Ulpian, Gaius等罗马古典时期大法学家的见解，是法学的宝藏。兹举乙则Ulpian的论述如下：Mela氏谓，数人一起玩球，其中一人用力踢球，该球落于远处正在为某奴隶刮胡子的理发师的手中，致其小刀切伤奴隶的喉咙时，应认其有过失，须依Lex Aquilia负责。Procalus氏谓，其过失在于理发师，因其在通常玩球或交通繁忙之处从事理发，应将过失归其负担。又可认为被害者明知理发处所在于危险地方，仍信赖理发师，乃咎由自取（D.9.2.11）D是优士丁尼帝所编纂Digest（学说汇编）的简称，9.2.11指第九编、第二章、第十一节。近年来，大陆中国政法

大学在江平教授领导下从事优帝国法大全的翻译，贡献卓著。关于Lex Aquilia，参阅米健译，私法之债，阿奎利亚法（中国政法大学出版社）。

（二）自然法

1.启蒙时期与自然法

2.格老秀斯（Grotius）著作的影响

二、法国法

（一）法国民法（1804）

1.罗马法、习惯法；法国大革命：自由、博爱、平等

2.法国的民事宪章（la constitution civile de la France），法国文化的荣华（la flew de la culture -francaise），法国法的宝藏。

3.拿破仑与法国法

4.法国法的继受及法国法系

（二）侵权法

1.法民第1382条—1387条及第九条

（1）行为人自己责任，过错责任（1382，1383）

（2）对管领物责任，无过错责任（1384Ⅰ）

（3）对他人行为责任：无过错责任（1384Ⅰ）

（4）对隐私的保护（增设第9条）

2.法民第1382条：一般侵权行为

Tont fait quelconque de I’homme, qui cause à autrui un dommage,

obliege celui faute duquel il est avuvéá le réparer(Any act

whatever of man, which causes damage to another, obliges one by

whose [faute] it occurred, to compensate it ).

任何人就其行为因过失（faute）致生损害于他人时，应付赔偿责任。

契约责任与侵权责任（1382）：不竞合（non commul）

三、德国法

（一）德国民法（1900）

1.一个民族（V olk）一个国家（Nation），一个法律（Recht）

2.Thiaut 与Savigny关于制定德国民法典的论争

3.德国法学（Rechtswissen schaqt的重大成就：英国法学家Maitland 的称赞）

4.德国法（德国法学）的继受及影响

（1）德国民法的立法继受：中国（民国民法），日本及韩国

（2）德国民法的学说继受（Theory reception）

（3）德国犹太政治难民（1939年以后）对英国法及美国法的影响

（二）侵权行为法（Das Recht des Unerlaubte Handlung; Deliktsrecht; Haftungzrecht）

1.三个小的概括条款

2.过错责任（Verschuldenshaftung）与危险责任（Gfährdungshaftung）

（1）民法采过错责任：唯一例外：奢侈动物责任（BGB§833）

（2）危险责任规定与特别法：列举方式：不得类推适用

（3）双轨体系的建构及发展

（三）变迁及发展

1.德民第八三八条与第八二六条“三个小的概括条款”的调查

（1）受保护权益的扩大

（2）纯粹财产损害（reines Vezmgensschaden）

（3）一般人格权的创设

（4）交易往来安全义务（Venkehsspflicht）

2.基本法、基本权利与联邦宪法法院

（1）基本法的制度及发展

（2）基本权利理论

（3）联邦宪法法院（Bunder ven fassungegezicht）与联邦法院（Bunder genichtshof, BGH）的协力

3.变迁与开展

（1）立法、司法（法院）与学说

（2）V on Cammezen 的Wardlungen des Deliktsrechts, 王洪亮、李静译（上、中、下），中德私法研究（3.4.5期）

四、英国法普通法

1.英国普通法的发展

（1）皇家法院（Royal Courts）

（2）诉之格式（Forms of Actions）：writs system

（3）普通法与衡平法（equity）

（4）1873年的司法改革

①废除诉之格式

②诉之格式仍从-支配英国处理——侵权案件的思考方法

（5）1998年人权法（Human Rights Act）

（6）英国法的继受与普通法法系

①英国法的继受

②普通法法系

2.侵权法

（1）Tort的意义、构造及侵权法

①Tort的意义

②Tort的构造：以不同的Tort（例如Battery）保护不同的利益，不受一定方

式的侵害。每个Tort有其要件、抗辩及救济方法。（参阅潘诗韵，英美侵权法殴打（Battery）制度研究，梁慧星主编（民商法论丛，43卷，2009年6月，