2019法考必备考点：帮助犯的正犯化

2019法考必备考点：帮助犯的正犯化

一、关心犯的正犯化

刑法分则条文对关心犯设置独立法定刑时，并不一定都是关心犯

的正犯化，而是包括三种情形。

1.关心犯的绝对正犯化：如107条资助危害国家安全犯罪活动罪、120条关心恐怖活动罪。在定罪条件上，扩大处罚范围：不需要遵守共犯从属性，也即被关心的人即使不构成犯罪，关心行为也构成犯罪，

因为关心行为自身已经是实行行为。在量刑标准上，提升处罚水准：

不需要适用总则第27条关于从犯(关心犯)的处罚规定，而应适用分则

这个条文的法定刑。在共犯关系上，直接适用共犯原则：因为原关心

行为成为实行行为，那么教唆它的行为、关心它的行为，就可以成立

教唆犯、关心犯。

2.关心犯的相对正犯化：需要独立判断关心行为是否值得科处刑罚。在没有其他正犯的场合，这种关心犯是否值得处罚，取决于关心

行为本身是否侵害法益及侵害的水准。如第358条规定的协助组织卖

淫罪。为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织他人卖

淫行为的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;情节严重的，处五年以上

十年以下有期徒刑，并处罚金。该条文中的有些情形将关心行为正犯化，有些情形并没有将关心行为正犯化。

3.未被正犯化的关心犯：刑法分则为其规定了独立的法定刑量刑

规则。这些法条规定的行为依旧是关心行为，但不适用总则关于关心

犯(即从犯)的处罚规定。

如244条强迫劳动罪：以暴力、威胁或者限制人身自由的方法

强迫他人劳动的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;情节严

重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。明知他人实施前款

行为，为其招募、运送人员或者有其他协助强迫他人劳动行为的，依

照前款的规定处罚。

284条组织考试作弊罪：在法律规定的国家考试中，组织作弊的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节严重的，

处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。为他人实施前款犯罪提供

作弊器材或者其他关心的，依照前款的规定处罚。

287条关心信息网络犯罪：利用信息网络实施下列行为之一，情

节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：设立

用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等

违法犯罪活动的网站、通讯群组的;发布相关制作或者销售毒品、枪

支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的;为实施

诈骗等违法犯罪活动发布信息的。

上述关心行为，假如缺少实行行为，其本身不具有法益侵犯性，

不值得刑罚处罚。这种关心行为要构成犯罪，需要遵守共犯从属性。

因此这种关心行为并没有被正犯化。

(1)定罪条件上，需要遵守共犯从属性，即被关心的人不构成犯

罪关心行为也不构成犯罪。关心→关心→实行，第一个关心者不构成

犯罪。

(2)量刑标准上，不适用总则的规定，而直接适用刑法分则条文

的规定。

(3)在共犯关系上，因为关心行为没有正犯化，那么这个关心行

为本身就不配有教唆犯、关心犯。单纯关心他人实施这些关心行为，

对正犯结果没起作用的，不成立犯罪。教唆他人实施这些关心行为的，不成立教唆犯而是关心犯。教唆→关心→实行，教唆者是实行者的关

心犯。如这些行为同时构成其他犯罪的共犯，应按照想象竞合犯，从

一重罪论处。