劳动争议案件代理词(杨鹏程)

代理词

（杨鹏程诉楚雄锦绣物业管理有限公司劳动人事争议一案）

尊敬的审判长、陪审员、书记员：

接受原告杨鹏程的委托，我没有丝毫犹豫。我曾经是锦绣地产公司的副总经理，分管行政、销售、招商和物业管理（锦绣物业公司系锦绣地产的子公司）。从2008年10月至2014年3月，我尽心尽力的带领锦绣物业公司的全体员工服务着整个彝人外滩，我深知物业人员工作的艰辛和待遇的微薄。2014年3

月我因老板不守承诺而离开锦绣地产公司，随后物业公司经理离职、保安队长离职、保安班长离职、保安离职、保洁人员离职，离职人员达10多人。2014年10月中旬，离职人员因一直得不到合理的补偿，遂找到我。除了你们审理的这个114号案件外，113号、115号案件和去年的1955号案件都在你们法院审理。劳动人事争议案件，案值小，但非常繁琐，劳动者法律意识淡，缺乏证据，另外我这个年老的新律师在摸索中参加诉讼，有些程序还不是完全熟悉，难免惹您们生气。但我要感谢您们能耐心的听我把诉请念完，听我一次又一次重复的唠叨着、诉说着我方的观点，感谢您们对本案认真、仔细的询问、落实；其次，针对本案争议焦点我发表如下代理意见，厚望采纳：

第一、被告应支付原告9个月（2012年11月26日至2013年8月31日）的双倍工资13500元。

原告系2012年10月26日进入公司，试用期一个月，2012年11月26日转正。直到2013年9月1日，迫于办理物业公司资质的手续，被告才与原告签订劳动合同。根据《劳动合同法》第八十二条第一款的规定，被告公司应当按月支付双倍工资。

9个月*1500元的月工资=13500元。

关于月工资，《劳动合同法》第四十七条第三款，明确规定月工资为劳动者在合同解除前十二月的平均工资。因为原告的工资从1360元增加到1510元，为了化繁从简，我方统一将月工资定为1500元。

第二、被告应当支付原告加班工资10155.17元。

1、原告作为保安班长，一天三班倒，每班8个小时，每周至少安排一天休息。但因为保安工资低，很难招聘到保安，而且保安还经常流失，为此在职

的保安就不断的加班。远远超出国家规定的每天8个小时，每周工作40小时的时间。根据被告提供的《考勤记录表》，计算出原告共计加班147.25天，按日工资1500元/21.75天=68.9655元，计算应发加班工资10155.17元。（详见《杨鹏程加班工资计算表》）

2、不同意被告代理人所说：仲裁时只要求加班费1800元而在诉讼时也只能要求1800元的说法。在仲裁前，原告找被告协商，但经过多次协商无果，原告才不得以提起仲裁。因为原告法律意识淡薄，没有收集相应的证据，根本没有留下排班记录和考勤记录。提起仲裁目的是要得到相应的考勤记录，但被告在仲裁过程中故意不提供完整的考勤记录和工资发放表，而且仲裁庭也没有给与纠正。在庭审过程中被告代理律师辩称是忘记复印了另外一面，多达10多页都没复印，作为一名多年的老律师，这个低级错误都会犯？直到我方诉前申请调取证据时，被告才提供了考勤表，但仍缺少2013年12月的考勤表。可想而知，劳动者是多么的被动与无奈啊！

3、仲裁只是解决劳动争议提起诉讼的前置程序。通过仲裁获得了新的证据，才便于劳动者维护自己的权益。如果我们仲裁请求加班工资2万元，那么起诉时我们不顾证据和事实，仍然要起诉2万元吗？仲裁时我们请求16500元的双倍工资，但起诉时我们按实际情况更改为13500元，难倒我们也要诉请16500元的双倍工资吗？

第三、被告应当补偿原告（2012年10月26日至2014年4月30日）被告应承担的社会保险费用5583.78元。

1、原告自进入公司到离职，被告均未给原告购买任何社会保险。实际上被告公司40多名员工，购买保险的不超过10人。而给这个10个骨干购买社会保险，也是在原告代理人作为分管领导时，多次提议下，才购买的。另外锦绣地产公司的情况也是一样，只是给少数员工购买了社会保险。

2、原告所写自愿放弃购买社保的《申请》，是因为工资太低，只有1500元左右，如果按2014年社保标准缴纳，个人将承担230.65元的费用。而且这个让员工写这个《申请》乃是我们当初领导会议的意见，回想起来我真是感到惭愧。

3、原告系农民，在农村购买了农村合作医疗保险，其他保险未购买。鉴

于社保是双方均需承担一部分的情况下，剔除医疗保险，按2014年社保标准（公司承担699.79元-医疗保险198.66元）扣除个人承担部分（176.72元+14.2元），被告应当按月补偿原告310.21元。原告在公司18个月，310.21*18个月=5583.78元。（附《2014年社保、医保缴纳标准》）

第四、被告应支付原告未休年假报酬1034.48元。

1、考勤记录表已经明确显示，原告每个月都是超时工作，入职18个月，从未享受过带薪年假，也未得到相应的未休年假报酬。根据国务院514号令《职工带薪年休假条例》第三条，原告应享受5天带薪年假。

2、根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款，未休年假报酬应该是日工资的300%计发。1500元月工资/21.75*5天*300%=1034.48天。

3、原告代理人不同意被告代理人所辩称原告没有申请休年假，就不能获得未休年假报酬的说法。《劳动法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第二条均规定单位要保证职工的年休假。没有规定年假必须申请才能休。另外，原告代理人作为副总经理，深知整个地产公司和下属的被告物业公司，6年来就没有任何一个人休过年假，也没有一个员工敢申请休年假。假使有人申请，那么申请书也在被告公司，劳动者怎么去证明呢？

本人做为原告已经两次起诉锦绣地产公司，作为代理人，已经代理了物业经理、保安队长、保安班长与锦绣物业的仲裁和诉讼。为此，我从昆明到楚雄，往返达20次以上。就在本次开庭前的晚上，被告公司的客服主管又来委托本人，要诉锦绣物业公司。经过这些仲裁和诉讼，本人深知劳动者的地位弱势，我们维权是如此的艰难。

综上，本案事实清楚，各项计算合情合理，因此被告应当承担上述责任，还劳动者一个公平公正。

此致

楚雄市人民法院

代理人：云南晨昀律师事务所

律师：

2015年2月27日