《私募股权众筹融资管理办法》解读.doc

《私募股权众筹融资管理办法（意见稿）》法律解读

齐精智律师

第一章总则

第一条【宗旨】为规范私募股权众筹融资业务，保护投资者合法权益，促进私募股权众筹行业健康发展，防范金融风险，根据《证券法》、《公司法》、《关于进一步促进资本市场健康发展的若干意见》(国发[2014]17号)等法律法规和部门规章，制定本办法。

齐精智律师解读：股权众筹是直接融资中的股权融资，其不同于银行贷款的间接融资，也不是P2P模式的债权融资。融资人债权融资需要到期偿还债务，股权融资是投资人出资换取企业股权，而股东不能抽回出资。

其法律本质是股权众筹互联网平台为融资人在为股权众筹投融资双方提供信息发布、需求对接、协助资金划转等相关金融法律服务。当然必须符合《证券法》因为是非公开发行性质，有关投资者累计不得超过200人。也必须符合《公司法》中股份有限公司股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。而私募股权众筹应当属于募集设立。

第二条【适用范围】本办法所称私募股权众筹融资是指融资者通过股权众筹融资互联网平台(以下简称股权众筹平台)以非公开发行方式进行的股权融资活动。

齐精智律师解读：依据《证券法》第十条公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准;未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。

有下列情形之一的，为公开发行：

(一)向不特定对象发行证券的;

(二)向特定对象发行证券累计超过二百人的;

股权众筹只是企业融资的形式不能突破《证券法》有关公开发行证券的法律限制。否则就有可能涉嫌《刑法》第一百七十九条擅自发行股票罪。

第三条【基本原则】私募股权众筹融资应当遵循诚实、守信、自愿、公平的原则，保护投资者合法权益，尊重融资者知识产权，不得损害国家利益和社会公共利益。

齐精智律师解读：不同于股民认购上市公司股票，法律法规要求上市公司必须进行充分的信息披露义务。而在私募股权众筹中，融资人的这种披露义务要远远低于上市公司，也要低于新三板的非上市公众公司，从而导致投资者和融资者的信息严重不对等。

这就凸显出融资人的诚实信用有多么的重要！当然这也是私募股权能够收获巨额利润的原因之一，因为风险越大，利润越大。

第四条【管理机制安排】中国证券业协会(以下简称证券业协会)依照有关法律法规及本办法对股权众筹融资行业进行自律管理。证券业协会委托中证资本市场监测中心有限责任公司(以下简称市场监测中心)对股权众筹融资业务备案和后续监测进行日常管理。

齐精智律师解读：请大家注意股权众筹归属中国证券业协会而非证监会管辖，新三板也属于中国证券业协会管辖。

中国证券业协会，Securities Association of China，SAC。协会是依据《中华人民共和国证券法》和《社会团体登记管理条例》的有关规定设立的证券业自律性组织，属于非营利性社会团体法人，接受中国证监会和国家民政部的业务指导和监督管理。

第二章股权众筹平台

第五条【平台定义】股权众筹平台是指通过互联网平台(互联网网站或其他类似电子媒介)为股权众筹投融资双方提供信息发布、需求对接、协助资金划转等相关服务的中介机构。

齐精智律师解读：股权众筹平台不是金融机构，其法律地位等同于为社会提供服务的律师事务所或者会计师事务所。

第六条【备案登记】股权众筹平台应当在证券业协会备案登记，并申请成为证券业协会会员。

证券业协会为股权众筹平台办理备案登记不构成对股权众筹平台内控水平、持续合规情况的认可，不作为对客户资金安全的保证。

齐精智律师解读：股权众筹平台的设立不是审批制，而是备案登记制。问题是股权众筹平台如果没有登记备案，其所进行的法律行为是否有效？股权众筹是本质而表现形式应当是一系列合同，而依据《合同法》第52条以及《合同法》司法解释二第十四条的规定，只有违反法律、行政法规中的强制性规范中的效力性规范才是合同无效。而《私募股权众筹融资管理办法》的法律等级最多不过是

规范性法律文件，连最低等级的部门规章都算不上。所以股权众筹平台没有去备案登记所签订的合同不会因此而无效。

第七条【平台准入】股权众筹平台应当具备下列条件：

(一)在中华人民共和国境内依法设立的公司或合伙企业；

(二)净资产不低于500万元人民币；

(三)有与开展私募股权众筹融资相适应的专业人员，具有3年以上金融或者信息技术行业从业经历的高级管理人员不少于2人；

(四)有合法的互联网平台及其他技术设施；

(五)有完善的业务管理制度；

(六)证券业协会规定的其他条件。

齐精智律师解读：股权众筹平台不是金融机构，他的注册资金不用实缴，可以认缴。而“净资产”不是法律术语而是会计术语。企业的净资产，是指企业的资产总额减去负债以后的净额，在数量上等于企业全部资产减去全部负债后的余额。属于所有者权益。

净资产就是资产负债表中的所有者权益。它是属企业所有，并可以自由支配的资产。它由两大部分组成，一部分是企业开办当初投入的资本，包括溢价部分，另一部分是企业在经营之中创造的，也包括接受捐赠的资产。

第八条【平台职责】股权众筹平台应当履行下列职责：

(一)勤勉尽责，督促投融资双方依法合规开展众筹融资活动、履行约定义务；

(二)对投融资双方进行实名认证，对用户信息的真实性进行必要审核；

(三)对融资项目的合法性进行必要审核；

(四)采取措施防范欺诈行为，发现欺诈行为或其他损害投资者利益的情形，及时公告并终止相关众筹活动；

(五)对募集期资金设立专户管理，证券业协会另有规定的，从其规定；

(六)对投融资双方的信息、融资记录及投资者适当性管理等信息及其他相关资料进行妥善保管，保管期限不得少于10年；

(七)持续开展众筹融资知识普及和风险教育活动，并与投资者签订投资风险揭示书，确保投资者充分知悉投资风险；

(八)按照证券业协会的要求报送股权众筹融资业务信息；

(九)保守商业秘密和客户隐私，非因法定原因不得泄露融资者和投资者相关信息；

(十)配合相关部门开展反洗钱工作；

(十一)证券业协会规定的其他职责。

齐精智律师解读：股权众筹平台的主要义务就是对融资人项目的合法性进行必要审核，对所披露信息的真实性负责，但项目的市场风险由投资人自行承担。

如果股权众筹平台所中介的项目合法性或真实性有问题，投资人受到损失，应当可以向股权众筹平台提起违约之诉。

第九条【禁止行为】股权众筹平台不得有下列行为：

(一)通过本机构互联网平台为自身或关联方融资；