律师眼中的新版施工合同及法律对策
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响的规定就借鉴了99版施工合同通用条款中的规定。
“2013版施工合同的合法、引导、适用、先进特点，对于 有效遏制工程建设领域常见的拖欠工程款和民工工资、阴 阳合同、违法分包、转包挂靠等违法违规行为，加强变更 与索赔的管理，有效降低居高不下的涉及工程合同争议纠 纷案件的数量，引导合同当事人正确理解合同权利义务， 避免由于经营管理粗放、风险预见不足等因素产生纠纷，
2020/12/2
律师眼中的新版施工合同及 法律对策
——四川致高守民律师事务所 宋关平 律师
四川致高守民律师事务所
结构
新版施工合同的法律地位 新版施工合同创设的八项新制度 律师眼中新版施工合同的五个法律问题的
对策
新版施工合同加强了对承包人利益的保护
2005年，A建筑工程与B发包人之间发生工程价款 结算纠纷，诉至重庆市高级人民法院。竣工验收 后,A建筑工程向B公司报送了竣工结算报告，B公 司未在28天内予以回复，后双方对结算价款产生 纠纷，A公司认为B公司未按施工合同通用条款第 33条之规定按期回复，应视为认可结算报告中所 载明的结算价款，但B公司认为结算报告中的结算 价款为A公司单方提供，且与实际工程价款差距较 大，要求进行工程造价鉴定，法院如何处理？
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的 解释》第二十一条规定： “当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备 案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算 工程价款的根据”。
案例
北京城建四公司诉北京浩鸿房地产开发有限责任公司建筑 工程合同纠纷案，北京城建四公司诉称：2000年3月和8月， 他们和浩鸿公司签订了两个工程的施工合同，价款共计 2.3亿余元，诉请法院以该两份合同为据判令浩鸿公司支 付尚欠工程款。浩鸿公司则辩称：2000年3月，四建公司 为拿到工程项目，向浩鸿公司作出垫资地上8层、让利 7.2%、对浩鸿公司分包项目不收费等极为优惠的许诺，在 此情况下浩鸿公司决定将工程发包给四建公司。双方据此 签订了书面协议。招标投标完全是四建公司一手策划的， 甚至连标书都是四建公司制作的，当时参加投标的企业也 都是四建公司为保证自己“中标”而组织起来“投标”的 该公司下属单位。对此，双方已通过承诺书明确：进行招 投标并签订“中标合同”用以备案仅是为了办理开工证， 施工价格由双方商定，中标价对双方无约束力。双方签订 的涉及垫资、让利、工程款与中标价无关等内容的补充协 议，才是双方真实意思的表示，应以该协议作为结算工程 款依据。法院如何处理？
新旧条款对比
33.2发包人收到承包人递交的竣工结算报 告及结算资料后28天内进行核实，给予确 认或者提出修改意见。
14.2发包人在收到承包人提交竣工结算申 请书后28天内未完成审批且未提出异议的， 视为发包人认可承包人提交的竣工结算申 请单，并自发包人收到承包人提交的竣工 结算申请单后第29天起视为已签发竣工付 款证书。
5、通用条款第15.2款规定保修金返还的缺 陷责任定期制度；
6、通用条款18条确定风险防范的工程系列 保险制度；
7、通用条款第19.1和19.3款规定的索赔过 期作废制度；
8、通用条款第20.3款规定前置程序的争 议过程评审制度。
第三章 律师眼中的五个法律问题
2013版施工合同借鉴国际菲 迪克合同的经验，为解决市 场操作中的不规范问题，在 1999版施工合同的基础上增 设了八项新的合同管理制度。 在贯彻执行2013版施工合同 时，这些新的管理制度必然 会对我们传统的合同管理提 出新的要求。
第一章 新版施工合同的法律地位
“《示范文本》为非强制性使用文本。为了指导建设 工程施工合同当事人的签约行为，维护合同当事 人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》、 《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国 招标投标法》以及相关法律法规，住房城乡建设 部、国家工商行政管理总局对《建设工程施工合 同（示范文本）》（GF-1999-0201）进行了修订， 制定了《建设工程施工合同（示范文本）》”
新版施工合同的法律地位是我国以市场方式从事 工程承包行业的交易习惯。
一、在法律、法规没有规定时，行业交易习 惯可以作为判案的根据。
合同法司法解释第7条规定：“交易习惯是指在交 易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并 为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做 法；或者指当事人双方经常使用的习惯做法”。
合同法第125条规定：当事人对合同条款的理解 有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的 有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用 原则，确定该条款的真实意思。
Leabharlann Baidu
二、1999版施工合同通用条款中的有关规定因其行 业交易习惯性质，成为最高院施工合同司法解释处
理2相00关4建争设议工的程依司法据解。释中对竣工时间及质量事故对工期影
“黑白合同”法律问题
对白合同哪些条款、何种程度的补充或变更才构成实质性的违反或背 离而成为黑合同呢？这需要结合案件事实加以具体分析；
虽然法律没有明确规定，但是通常而言，对白合同的实质性违反
或背离是指在工程价款、工程质量、工程期限等方面对白合同的内容
有所违背，而不是指一般的合同内容变更或其它条款的修改。
“黑白合同”法律问题
《招标投标法》第四十六条规定：“招标人和中标人应当自中标通知 书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面 合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协 议。” 因此，如果黑合同与白合同相比构成对合同实质性内容的背离， 则属于违反《招标投标法》第四十六条的强制性规定，黑合同无效。
将具有十分重要的意义。”
第二章 创设八项新的合同管理制度
1、通用条款第2.5、3.7款确定承发包双方 的双方互为担保制度；
2、通用条款第11.1款确定价格市场波动的 情势变更调价制度；
3、通用条款第14.4确定逾期付款的违约双 倍赔偿制度；
4、通用条款第13.2和15.2款规定两项物权 证书移交制度；
一、黑白合同
黑白合同也称阴阳合同，就是建设单位与施工企业之间就 同一建设工程签订两份不同版本的合同，其中一份是经过 备案的合同，另一份是内容与备案合同不一致的私下协议。 备案的、接受政府监管的合同叫白合同，私下操作的合同 叫黑合同。
现实中，当事人为了规避法律规定和行政监管，相当 多的黑合同也正是以“补充协议”的形式出现的。
“2013版施工合同的合法、引导、适用、先进特点，对于 有效遏制工程建设领域常见的拖欠工程款和民工工资、阴 阳合同、违法分包、转包挂靠等违法违规行为，加强变更 与索赔的管理，有效降低居高不下的涉及工程合同争议纠 纷案件的数量，引导合同当事人正确理解合同权利义务， 避免由于经营管理粗放、风险预见不足等因素产生纠纷，
2020/12/2
律师眼中的新版施工合同及 法律对策
——四川致高守民律师事务所 宋关平 律师
四川致高守民律师事务所
结构
新版施工合同的法律地位 新版施工合同创设的八项新制度 律师眼中新版施工合同的五个法律问题的
对策
新版施工合同加强了对承包人利益的保护
2005年，A建筑工程与B发包人之间发生工程价款 结算纠纷，诉至重庆市高级人民法院。竣工验收 后,A建筑工程向B公司报送了竣工结算报告，B公 司未在28天内予以回复，后双方对结算价款产生 纠纷，A公司认为B公司未按施工合同通用条款第 33条之规定按期回复，应视为认可结算报告中所 载明的结算价款，但B公司认为结算报告中的结算 价款为A公司单方提供，且与实际工程价款差距较 大，要求进行工程造价鉴定，法院如何处理？
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的 解释》第二十一条规定： “当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备 案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算 工程价款的根据”。
案例
北京城建四公司诉北京浩鸿房地产开发有限责任公司建筑 工程合同纠纷案，北京城建四公司诉称：2000年3月和8月， 他们和浩鸿公司签订了两个工程的施工合同，价款共计 2.3亿余元，诉请法院以该两份合同为据判令浩鸿公司支 付尚欠工程款。浩鸿公司则辩称：2000年3月，四建公司 为拿到工程项目，向浩鸿公司作出垫资地上8层、让利 7.2%、对浩鸿公司分包项目不收费等极为优惠的许诺，在 此情况下浩鸿公司决定将工程发包给四建公司。双方据此 签订了书面协议。招标投标完全是四建公司一手策划的， 甚至连标书都是四建公司制作的，当时参加投标的企业也 都是四建公司为保证自己“中标”而组织起来“投标”的 该公司下属单位。对此，双方已通过承诺书明确：进行招 投标并签订“中标合同”用以备案仅是为了办理开工证， 施工价格由双方商定，中标价对双方无约束力。双方签订 的涉及垫资、让利、工程款与中标价无关等内容的补充协 议，才是双方真实意思的表示，应以该协议作为结算工程 款依据。法院如何处理？
新旧条款对比
33.2发包人收到承包人递交的竣工结算报 告及结算资料后28天内进行核实，给予确 认或者提出修改意见。
14.2发包人在收到承包人提交竣工结算申 请书后28天内未完成审批且未提出异议的， 视为发包人认可承包人提交的竣工结算申 请单，并自发包人收到承包人提交的竣工 结算申请单后第29天起视为已签发竣工付 款证书。
5、通用条款第15.2款规定保修金返还的缺 陷责任定期制度；
6、通用条款18条确定风险防范的工程系列 保险制度；
7、通用条款第19.1和19.3款规定的索赔过 期作废制度；
8、通用条款第20.3款规定前置程序的争 议过程评审制度。
第三章 律师眼中的五个法律问题
2013版施工合同借鉴国际菲 迪克合同的经验，为解决市 场操作中的不规范问题，在 1999版施工合同的基础上增 设了八项新的合同管理制度。 在贯彻执行2013版施工合同 时，这些新的管理制度必然 会对我们传统的合同管理提 出新的要求。
第一章 新版施工合同的法律地位
“《示范文本》为非强制性使用文本。为了指导建设 工程施工合同当事人的签约行为，维护合同当事 人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》、 《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国 招标投标法》以及相关法律法规，住房城乡建设 部、国家工商行政管理总局对《建设工程施工合 同（示范文本）》（GF-1999-0201）进行了修订， 制定了《建设工程施工合同（示范文本）》”
新版施工合同的法律地位是我国以市场方式从事 工程承包行业的交易习惯。
一、在法律、法规没有规定时，行业交易习 惯可以作为判案的根据。
合同法司法解释第7条规定：“交易习惯是指在交 易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并 为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做 法；或者指当事人双方经常使用的习惯做法”。
合同法第125条规定：当事人对合同条款的理解 有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的 有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用 原则，确定该条款的真实意思。
Leabharlann Baidu
二、1999版施工合同通用条款中的有关规定因其行 业交易习惯性质，成为最高院施工合同司法解释处
理2相00关4建争设议工的程依司法据解。释中对竣工时间及质量事故对工期影
“黑白合同”法律问题
对白合同哪些条款、何种程度的补充或变更才构成实质性的违反或背 离而成为黑合同呢？这需要结合案件事实加以具体分析；
虽然法律没有明确规定，但是通常而言，对白合同的实质性违反
或背离是指在工程价款、工程质量、工程期限等方面对白合同的内容
有所违背，而不是指一般的合同内容变更或其它条款的修改。
“黑白合同”法律问题
《招标投标法》第四十六条规定：“招标人和中标人应当自中标通知 书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面 合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协 议。” 因此，如果黑合同与白合同相比构成对合同实质性内容的背离， 则属于违反《招标投标法》第四十六条的强制性规定，黑合同无效。
将具有十分重要的意义。”
第二章 创设八项新的合同管理制度
1、通用条款第2.5、3.7款确定承发包双方 的双方互为担保制度；
2、通用条款第11.1款确定价格市场波动的 情势变更调价制度；
3、通用条款第14.4确定逾期付款的违约双 倍赔偿制度；
4、通用条款第13.2和15.2款规定两项物权 证书移交制度；
一、黑白合同
黑白合同也称阴阳合同，就是建设单位与施工企业之间就 同一建设工程签订两份不同版本的合同，其中一份是经过 备案的合同，另一份是内容与备案合同不一致的私下协议。 备案的、接受政府监管的合同叫白合同，私下操作的合同 叫黑合同。
现实中，当事人为了规避法律规定和行政监管，相当 多的黑合同也正是以“补充协议”的形式出现的。