担保法案例加答案

担保法

案例1

2005年12月，A公司与某银行签订了借款70万元的借款合同，并与某银行签订了房地产抵押合同。抵押合同规定，借款期满A公司不能偿还债务时，将作为抵押物的A公司的一处房地产转归某银行所有。2006年12月18日，贷款期满，A公司未能清偿贷款，某银行遂提出将抵押物房地产的所有权和使用权转归自己。A公司认为，当时房地产价格上涨，已超过贷款价值很多，不同意银行的要求。银行认为，双方基于平等自愿、协商一致达成的抵押协议，合法合同关系受法律保护，遂向法院起诉，要求取得抵押房产的所有权和地产的使用权。

请回答下列问题：（1）该抵押合同是什么性质的抵押合同？(2) 某银行是否有权按约定取得抵押房产的所有权和地产的使用权?(3) 该抵押合同应如何处理？

答：（1）绝押合同，它是指当事人在抵押合同中约定，当主债已届清偿期，但尚未清偿，抵押物的所有权即自由转给抵押权人。

（2）无权，根据《担保法》规定，订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中约定，债务履行期届满，抵押权人未受清偿时，抵押物所有权归债权人所有的内容无效。

（3）典当条款的无效不影响抵押合同其它部分内容效力，因此某银行可以根据担保法规定，通过折价拍卖变卖的方式实现抵押权。

案例2

A公司为适应拓展业务需要，决定向某银行贷款150万元。某银行经审查认为A公司符合贷款条件，遂要求A公司提供担保。A公司找到B、C两公司要求为其贷款担保，B、C两公司遂在借款合同中写明：A公司在贷款期满不能履行债务时，由B、C两公司承担保证责任。借款合同写明借款期为6个月，自2006年5月10日至2006年11月10日。到2006年11月10日，A公司因经营不善，只偿还贷款30万元。某银行遂于2006年12月10日诉至法院，要求A公司偿还所欠贷款本息及滞期罚金，B、C公司承担保证责任。B公司认为，C公司资产雄厚，应由C公司承担大部分保证责任，C公司认为应平均承担保证责任。

请回答下列问题：该担保关系是一般保证还是连带责任保证？B、C两公司应如何承担保证责任?

（1）一般保证。根据《担保法》规定，订立一般保证合同必须在合同中注明“本合同为一般保证合同”，或在合同中注明债务人不能履行债务时由保证人承担责任的被视为一般保证合同。

（2） 1.B、C两公司应对剩余120万承担一般保证责任。 2.B、C两公司享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就A公司财产依法强制执行仍不能履行债务前，保证人可以对债权人拒绝承担保证责任。 3.我国《担保法》第12条对共同保证做了规定，同一债券有两个以上保证人的，保证人应按照保证合同约定份额承担保证责任，没有约定保证份额的，承担连带责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。本案中B、C两公司没有约定保证份额，某银行可以要求两公司或其中之一承担全部责任。

案例3

A公司向Y银行申请贷款100万元，并提出以其在某有限责任公司X中的股份为质押。经查，X公司的注册资本为1000万元，A公司享有20％的股份，A公司已缴清出资。

你作为Y银行的律师，请回答以下问题：如果Y银行接受A公司以其在X公司的股份为质押，是否符合法律要求?如果符合法律要求，怎样才能保证质押合同生效?

（1）符合，此案例属于权利质押，权利质押是因证券化权利不断涌现而掀起新型担保方式，指为了担保债务清偿，以债务人或第三人所享有的实体财产以外的可以让与的财产权利为质押物，而为债权人设立的担保。在《担保法》中股份特指有限责任公司股东对公司资本的出资额，持有股份即拥有股息红利的分派请求权和公司终止时对公司剩余财产的分配请求权，正因为股份是这这两项权利的凭证，所以可以成为质押物。

（2）A公司必须把其在X公司股份占有权转移给Y银行，并且质押合同自股份出质记载于X公司股份名册之上，质押合同方可生效。

案例4

A公司向Y银行申请一笔100万元的贷款，A公司以自己所有的价值50万元的汽车一辆设定了抵押，同时由B公司提供了保证，保证合同中B公司承担一般保证责任。A公司未能按时归还贷款。根据Y银行掌握的情况，B公司资金雄厚，于是Y银行要求B公司归还这100万元贷款，但遭B公司拒绝。

问：(1)B公司的拒绝是否有法律依据?(2)B公司应当承担多少金额的保证责任?

（1）有，根据《担保法》和《最高法院司法解释》的规定，同一债权既有保证又有债务人自己提供的物的担保的，担保人仅对物的担保以外的债权承担保证责任，即保证人承担的是补充担保责任。本案A向Y贷100万元，A以自有价值50万的汽车设定抵押同时由B提供保证，A未能按时归还贷款时，B公司仅对物的担保以外债权提

供担保责任，即承担50万元保证责任。

（2）最多承担50万元。由于B公司承担一般保证责任，对于50万元保证责任，B公司享有先诉抗辩权，即主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务财产依法强制执行仍不能履行债务前，保证人可对债权人拒绝承担保证责任，由此B公司可以要求Y先起诉，Y依法强制A公司财产仍不能履行的债务再由B公司承担。

案例5

甲公司向乙银行申请一笔200万元的贷款，甲公司以自己所有的价值50万元的汽车一辆设定了抵押(该汽车已向丁保险公司投保了车辆损失险)，同时，由丙公司提供了保证。保证合同中约定丙公司承担一般保证责任。甲公司因经营管理不善，导致效益下降，未能按时归还贷款，而甲公司的车辆因不可归责于己方的车祸报废，丁保险公司及时给予理赔，乙银行要求甲公司偿还贷款，甲公司表示，抵押物已灭失，自己也无力偿还贷款。乙银行要求丙公司归还200万元贷款，遭到拒绝。

请结合案例回答下列问题：（1）一般保证的特点是什么?（2）甲公司作为抵押物的汽车灭失后，乙银行如何实现抵押权?（3）丙公司拒绝偿还贷款的做法是否有法律依据?（4）在有汽车作抵押的情况下，丙公司承担多少保证责任?

（1）一般保证享有先诉抗辩权，1.即主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，保证人可对债权人拒绝承担保证责任。2.

在一般保证法律关系中，债务人是债务履行的第一顺序人，债务人首先应对债

务承担责任，保证人对债务履行处于第二顺序，对债务承担补充责任。3.订立

一般保证合同必须在合同中注明“本合同为一般保证合同”或在合同中注明债

务人不能履行债务时由保证人承担。

（2）《担保法》规定在遇到抵押物灭失的特殊情况时，可以就该物保险金优先受偿。

如此时抵押权未届清偿期，抵押权人可以请求人民法院对保险金采取保全措

施。乙银行可请求人民法院对保险金采取保全措施，贷款到期后用保险金还款。

（3）有法律依据，一般保证具有先诉抗辩权，即主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，保证人可对债权人拒绝承担保

证责任。

（4）最多承担150万元，同案例4（2）

案例6

1999年10月10日，北鑫房地产开发公司向某建设银行贷款100万元用于房地产开发，并以自己所有的一处房地产作抵押，借款期为1年。抵押前，该处房地产已向保险公司投保。2000年4月10日，由于意外大火，将该抵押房产烧毁。北鑫房地产开发公司获得保险赔偿金180万元。建行得知情况后，要求以180万元保险金作为抵押财产，遭到北鑫房地产开发公司的拒绝。在建行的再三要求下，北鑫房地产开发公司将另一处已出租的房地产(价值70万元)作抵押，贷款期限届至，北鑫房地产开发公司无法偿还