合同法讲义5.ppt

• 四、撤销权行使的效力 • 撤销效力自取得既力判决时发生，债务人的行为因此而消灭。
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1、对债务人、相对人和受益人的效力 债务人的行为一被撤销，该行为自始无效，因此行为而发生 的社会关系应恢复到原来状态，发生不履行、返还财产、折价返 还等后果。债权人行使撤销权的必要费用由债务人承担。 • 2、对其他债权人的效力 • 撤销债务人的行为以后，某一债权人所取回的财产或利益， 应作为一般债权人的共同担保，一般债权人对这些财产应有平等 受偿权。
第六、代位权
8、 保证责任免除
指已经存在的保证责任基于法律规定或当事人约定加以除去 的现象。（以下包括保证责任不存在，保证人不负责） 1、恶意串通，骗取保证人提供保证的。 2、主合同债权人欺诈、胁迫 3、主合同债务人欺诈、胁迫（债权人知道或应当知道该事 实，由保证人承担举证责任） 4、保证合同约定，债权人转让债权时，保证责任免除，依 约定。 5、保证期间债权人许可债务人转让债务，未经保证人同意。 6、债权人与债务人协议变更主合同，未经保证人同意的。 （如未损害保证人利益，不得免除） 7、一般保证，保证期限届满，债权人未向债务人提起诉讼 或仲裁。连带责任保证，保证期限届满，债权人未要求保证人承 担保证责任。 8、保证与物的担保同时存在时的免除（P153）
9、协议以新贷还旧贷，保证人不知道或不应知道
10、保证合同约定，主合同解除后，保证人不对债务人的民 事责任承担保证责任的。 11、一般保证的保证人在主债权履行期限届满后，向债权人 提供了债务人可供执行的财产的真实情况的，债权人放弃或怠于 行使权利致使该财产不能被执行的，保证人可在该财产范围内免 除保证责任。
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• 第六、七章 学习重点 合同履行的几个原则 情势变更原则 同时履行抗辩权（概念、构成要件） 先履行抗辩权 不安抗辩权 代位权 撤销权 交付的四种形式
• 单选题： • 1．撤销权应当在（ ）期间内行使。 A 从知道或应当知道撤销事由之日起2年 B 从知道或应当知道撤销事由之日起1年 C 从撤销事由发生之日起1年 D 从撤销事由发生之日起2年 • 2．债权人行使代位权、撤销权的必要费用应由（ ）负担。 A 债务人与第三人共同负担 B 债权人 C 债务人 D 第三人 • 3．下列债权中，属于专属于债务自身，债务人的债权不能代位 行使的有（ ）。 A 金钱债权 B 非金钱债权 C 附条件债权 D 基于扶养关系而产生的给付请求权
• 三、撤销权的行使
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1、撤销权行使主体 撤销权的主体是因债务人的不当行为而使债权受到损害的债 权人。可以是多数，也可以是一人，但确定撤销权主体是否合格， 关键是什么样的债权适用撤销权： • （1）在债务人的法律行为前产生的有效债权； （2）以财产为标的债权； （3）一般不附担保的而受到债务人行使必须由享有撤销权的债权人以自己的名义，通过 诉讼方式来行使。 • 以谁为被告？学者们通说认为： （1）债务人实施的是单方行为，则应以债务人为被告； （2）债务人与第三人通过合同形式移转财产，则应以债务人 和第三人为被告；（司法解释认为第三人应为诉讼上的第三人） （3）债务人与第三人只是达成协议而尚未交付，则应以债务 人为被告。 • 3、撤销权行使的期间 • 撤销权行使的诉讼期间是1年，自债权人知道或应知道撤销 事由之日起计算，适用时效中断、中止、延长。除斥期间是5年。
• 4 ．李某向刘某借款5000员，到期未偿还，李某除下列权利外别 无财产，刘某可以代位行使李某的权利包括（ ）。 A 李某与第三人因签订合同存在重大误解而享有的撤销权 B 李某被第三人打伤而享有的损害赔偿请求权 C 李某对于其儿女的赡养费请求权 D 李某对于第三人已届清偿期合同的偿还请求权
• 案例分析： • 甲于2000年9月1日买得一古董，10月1日，甲与乙签订合同将古董卖给乙， 并当场交付。因乙的存折11月1日到期，双方约定，2万元价款于11月1日支付。 10月20日，甲得知乙将其全部财产赠与其妹。 问：（1）甲能否撤销乙的全部赠与？ （2）甲向乙妹表示撤销乙的赠与能否有法律效力？ • 【参考答案】 （1）甲不能撤销乙的全部赠与。因为撤销权行使的范围以债权人的债权为 限，甲只能在2万元的范围内撤销赠与。（2）甲向乙妹所为的撤销表示不具 有法律效力。因为撤销权必须通过诉讼方式行使，甲只能请求法院撤销乙和 其妹的赠与行为。
2、保证合同的当事人
保证合同的当事人是保证人和债权人。债权人没有特别限 制，但是保证人则存在限制： （1）主债务人不得同时为保证人 （2）国家机关原则上不得为保证人（经国务院批准为使用 外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外） （3）公益目的的事业单位、社会团体也不得为保证人（如 学校、医院、宗教团体等，但应具体分析） （4）企业法人的分支机构、职能部门不得作保证人（经法 人书面授权的除外） 保证人应当具有民事行为能力和代偿能力。 3、保证合同的内容和形式 担保法第15条。（P135） 书面形式 4、保证合同不成立、无效及其法律责任（ P137）
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2、第三人恶意 第三人，又称受益人、取得人，第三人的恶意指第三人在与 债务人交易取得一定财产或权利时，已知债务人所为行为有害债 权人债权。 • 3、转得人的恶意 • 转得人，指由受益人取得权利的人。债权人对转得人主张撤 销权，必须以转得人受让财产时有恶意（即知道对债权人造成损 害）为条件，否则转得人适用善意取得。
第八章 合同的担保
第一节 合同担保概述
•一、合同担保概念及其法律性质
•（一）合同担保概念 合同担保学说上有二种分歧： 一是认为合同担保是促使债务人履行其债务的法律手段； 二是认为合同担保是促使债务人履行其债务，保障债权人债权 得以实现的法律措施。 表面上二种观点没区别，但认真分析则有区别，因为促使债务 人履行其债务并不总能过渡到债权的实现，债权的实现不仅需要债 务人的积极适当履行债务的愿望，而且债务人要有履行能力。如果 债务人没有履行能力，即使有道德、法律约束促使债务人履行其债 务，仍不能保证债权的实现。促使债务人履行债务，是民事责任和 合同责任的共同特点，而债权的实现才是合同担保所独有的特点。 因应持第二种观点。
5、保证方式 （1）一般保证、连带保证 一般保证中，保证人享有先诉抗辩权，即保证人在主合同纠 纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行 债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 （2）单独保证、共同保证 担保法第12条 （3）定期保证、无期保证 （4）诉讼程序中的保证、诉讼程序外的保证 （5）有限保证、无限保证 （6）继续的保证、一时的保证 （7）将来债务的保证、既存债务的保证 6、保证担保的范围 主债权、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用。 保证合同另有约定的，按照约定。
• （二）合同担保在学理上有一般担保和特别担保之分。 一般担保是债务人必须以其全部财产作为履行其债务的总担 保。其弱点在于当债务人的财产不足以清偿所有债务时，债权人 的债权不能得到全部或完全实现。这种担保是法律之规定，而且 是不言而喻的。一旦与他人订立合同，就表明了这种担保。 特别担保即通常所说之担保，其意在保证债权人债权实现。 本章讲述的合同担保仅指特别担保。包括以下几类： • 1、人的担保 人的担保是指在债务人的财产或权利之外，又附加了其他人 的一般财产作为债权实现的总担保。其形式主要有保证人(一般 保证和连带责任保证)、连带债务人、并存的债务承担。 • 2、物的担保 物的担保是指以债务人或其他人的财产作为保证债权实现的 标的，在债务人不履行债务时，债权人可以将财产换价，从中优 先受偿。主要方式有抵押、质权、留置和优先权等。 3、金钱担保 在债务以外有交付一定数额的金钱，来保证债务的履行，保 障债权实现。如定金、押金。
第三节 定金
一 概念
指合同当事人为了确保合同履行，以法律规定或当事人双方 约定，由当事人一方在订立合同时，或订立后履行前，按合同标 的额的一定比例，预先给付对方当事人的金钱或其他代替物。 定金合同书与要式合同、实践性合同、从合同。 定金与预付款、押金、订金的区别（P155）。 定金具有预付违约金的性质，与违约金不同： 1、定金预先交付，是实践性合同；违约金不需要预先交付， 只需要约定具体数额。
处分包括事实上和法律上的处分，此处所言处分指法律上的 处分，主要行为一是放弃其到期债权的行为；二是无偿转让财产的 行为；三是以明显不合理的低价转让财产的行为。（范围过窄）其 次，行为以财产为标的，即以财产上受影响的行为，对于婚姻、收 养、继承等与人身相关的，不得撤销。此外，拒绝赠与要约、拒绝 第三人承担债务等行为也不得撤销。
• ４、反担保
指在商品贸易、工程承包和资金借贷等经济外来中，为了 换取担保人提供担保、抵押或质押等担保方式，由债务人获第三 人向该担保人新设担保，以担保该担保人承担的担保责任的制度。 例外：留置权、定金、债务人亲自向原担保人提供反担保时， 保证不能作为反担保方式。 （三）合同担保的法律性质 １、从属性 ２、补充性 ３、保障债权实现性（违约金性质，即合同担保与民事责任的 区别）
7、保证人的权利
第一、关于主债务人的抗辩权，如权利不存在、权利消灭、 拒绝履行抗辩权（时效消灭、三个抗辩权）等。 第二、关于主债务人的其他类似权利（撤销权、抵销权） 一、二均为债务人权利 第三、特有的抗辩权 先诉抗辩权，又称检索抗辩权，指保证人在债权人未就主 债务人的财产依法强制执行而无效果时，对于债权人可拒绝清偿 的权利。 第四、一般债务人的权利（保证合同中） 如保证合同不成立、保证期限届满等 第五、追偿权 保证人承担保证责任以后，可以向主债务人请求追偿的权 利
第三节 债权人的撤销权 • 一、债权人撤销权的概念和性质
债权人的撤销权，又称废罢诉权，是指因债权人对 债务人所为的危害债权的行为，请求法院予以撤销的权 利。 • 关于撤销权的性质，学理上主要有三种看法，一是 认为撤销权是请求权或债权；二是撤销权是形成权；三 是撤销权兼具请求权和形成权的性质。我国学者一般持 第三种观点。 • 撤销权与可撤销合同中一方的撤销权不同，前者 主要是针对债务人与第三人间实施的有害于债权人权利 的行为，享有撤销权的人是债权人，撤销权行使的效力 及于债务人与第三人；后者则针对一方当事人与另一方 当事人间意思表示不真实。