国际私法重点难点辅导

国际私法重点难点辅导————————————————————————————————作者：————————————————————————————————日期：国际私法重点难点辅导第一章国际私法基本理论第一节国际私法基础知识一、国际私法的调整对象及其特征（一）国际私法的调整对象（二）涉外民事关系的法律特征二、涉外民事关系法律冲突（一）法律冲突（二）法律冲突产生的原因（三）法律的域内效力（四）法律的域外效力三、涉外民事关系的调整方法（重要）（一）冲突法调整（二）实体法调整第二节国际私法的范围和定义一、国际私法的范围（一）不同法系和国家学者的观点（二）教材观点1．外国人民事法律地位规范2．冲突规范3．统一实体规范4．国际民事诉讼程序和商事仲裁程序规范第三节国际私法的渊源一、国际私法的渊源的含义。

二、国际私法渊源包括的类型。

第二章国际私法发展史第一节国际私法学说史（重点）一、意大利法则区别说（重点把握）二、法国的法则区别说三、荷兰的国际礼让说四、萨维尼的法律关系本座说（重点把握）五、英国的既得权说六、库克的本地法说七、凯弗斯的结果选择说八、柯里的政府利益分析说（重点把握）九、里斯与《冲突法重述（第二次）》第二节国际私法的立法史一、国际私法的国内立法史中国唐朝《永徽律》最先规定国际私法规范。

1756年《巴伐利亚法典》、1794年《普鲁士法典》规定了冲突规则。

1804年《法国民法典》关于国际私法的规定对各国国际私法的立法产生过巨大影响。

19世纪末至20世纪，国际私法的立法由法典中的国际私法条款转为法典式立法。

二、国际私法的国际立法海牙国际私法会第三节我国国际私法的历史一、我国国际私法的立法史我国国际私法的立法史可以追溯到唐朝。

1918年北洋政府颁布中国历史上第一部国际私法法典《法律适用条例》。

1953年中国台湾颁布《涉外法律适用法》。

第三章冲突规范第一节冲突规范的法律特征与冲突规范的结构和类型一、冲突规范的概念与法律特征二、冲突规范的结构冲突规范在结构上有范围和系属组成。

范围是指冲突规范所要调整的民事关系，系属是指调整涉外民事关系应适用的法律。

三、冲突规范中的连接点连接点是指把特定的民事关系与某国法律联系起来的一种事实因素。

连接点反映着特定的民事关系与一定地域法律之间的内在联系。

连接点多以国籍、住所、居所、营业地、物之所在地、行为地等客观标志确立，现在连接点的确立，除采用客观标志外，还采用主观因素与客观标志相结合的方式确立连接点，如意思自治原则、最密切联系的原则。

四、冲突规范的类型（一）单边冲突规范（二）双边冲突规范（三）选择型冲突规范（四）重叠型冲突规范五、系属公式双边冲突规范的系属又称作系属公式，其种类有：（一）属人法（二）物之所在地法（三）行为地法（四）法院地法（五）旗国法（六）当事人合意选择的法律（七）最密切联系的法律第二节准据法与准据法的确定一、准据法的概念与法律特征准据法是指按照冲突规范的指引而援用的确定当时人权利与义务的特定实体法。

准据法有两个法律特征：1．准据法是经冲突规范指引所援用的法律。

2．准据法是能确定当事人权利义务的法律二、准据法确定过程中的几个问题（一）区际法律冲突与准据法的确定1．区际法律冲突的概念2．区际法律冲突的解决方法（二）时际法律冲突与准据法的确定1．时际法律冲突的概念2．时际法律冲突的解决方法第三节先决问题一、先决问题的概念先决问题是指涉外民事关系中的主要问题是以另一个问题的解决为条件的，这另一个问题就是先决问题。

二、先决问题的法律地位先决问题具有独立于主要问题的法律地位。

三、先决问题的构成要件1．先决问题是一个独立的涉外民事关系，具有独立的诉因，当事人可以就先决问题独立的向法院起诉。

2．先决问题具有独立适用的冲突规范，有独立适用的准据法，法院可以独立的就先决问题中当事人的权利义务作出判决。

第四节识别一、识别的概念与起源概念。

识别是将涉外民事案件的事实情况或有关问题进行分类，把它归入特定的法律范畴，以确定应适用的准据法。

起源。

1891年德国法学家卡恩在《潜在的法律冲突》一文中首次提出识别问题。

二、识别是对事实构成或事实情况的认识过程1．识别是识别主体对特定涉外民事案件的认识过程，这一过程包括两方面：A．依据一定的法律制度对特定的法律概念进行解释。

B．依据一定的法律对特定的事实情况进行定性，将其归入特定的法律范畴。

2．识别产生的原因：A．与涉外民事案件有关的国家对同一事实情况赋予了不同的法律性质或将其划入不同的法律范畴。

B．不同国家的法律把同一事实情况分别规定到实体法或程序法不同的法律部门。

C．由于社会制度或明或历史传统的不同，会出现一个国家的法律制度是另一个国家所没有的情况。

三、识别的对象识别的对象是事实情况。

识别的对象不是冲突规范。

识别的对象不是冲突规范中的连接点。

四、识别的法律依据1．依法院地法识别。

2．依准据法识别。

3．用分析和比较的方法识别。

4．依最密切联系地法律识别。

5．依事实情况发生地国家的法律识别。

第四章冲突规范适用过程中的法律制度第一节反致一、反致的概念1．广义的反致和狭义的反致2．反致、转致、间接反致的概念二、反致制度的产生1．反致制度产生于1878年法国法院审理的福尔果继承案2．反致产生的原因A．客观原因。

对同一涉外民事关系，法院地国与有关国家分别规定了不同的系属。

B．主观原因。

法院把冲突规范指向的国家的法律理解为包括实体法和冲突法在内。

C．与同一涉外民事案件相关联国家之间的法律存在致送关系。

三、反致的理论分歧1．赞成反致的理论2．反对反致的理论四、各国反致的立法与实践1．接受反致、转致2．接受反致、不接受转致3．不接受反致、转致4．我国不接受反致第二节法律规避一、法律规避的概念与起源法律规避是指当事人为了逃避本应适用的法律，故意制造一些条件以便利用冲突规范，使对其有利的国家的法律得以适用。

法律规避起源于法国鲍富莱蒙离婚案二、法律规避的构成条件1．当事人存有规避法律的故意。

2．当事人实施了规避法律的行为，改变了连接点，或者规避了各国法律中规定的连接点。

3．当事人规避的是强制性法律，而非任意性法律。

4．当事人实现了规避法律的目的的。

5．当事人规避法律后，仍与原国家或原地区保持某种联系。

三、我国关于法律规避的理论与立法第三节外国法的查明一、外国法查明的概念外国法的查明是指法院审理涉外民事案件时，根据冲突规范应适用外国法，如何确定该外国法是否存在及如何查明该外国法的内容。

二、查明外国法的方法1．英美法系国家多把外国法看作事实，由当事人负责举证。

2．大陆法系国家多把外国法看作事实，由法官负查明外国法的内容。

3．德国、奥地利、瑞士等国家把外国法视为法律，原则上由法官查明，必要由当事人予以协助。

4．秘鲁等国家把外国法视为法律，原则上由当事人查明，当事人不能查明时，法官采取措施负责查明。

5．我国关于外国法内容查明的规定。

三、外国法内容不能查明时的解决方法1．以法院地法代替应适用的外国法。

我国法律亦作了相同的规定。

2．类推适用内国法。

3．驳回当事人的诉讼请求或抗辩。

4．适用一般法理。

四、外国法错误适用的司法救济1．适用内国冲突规范不当导致适用外国法错误。

这种错误各国都允许上诉。

2．适用外国法本身所发生的错误。

对这种错误，法国、德国等国不允许当事人提起上诉，意大利、奥地利等国家允许上诉。

第四节公共秩序保留一、公共秩序保留的概念公共秩序保留是指法院依本国冲突规范指引应适用外国法时，如果外国法的内容与本国的冲突规范相抵触，则可排除该外国法的适用。

二、公共秩序保留的历史沿革三、公共秩序保留的理论1．萨维尼的公共秩序保留限制例外说2．孟西尼的公共秩序保留限制原则说3．布鲁歇的国际公共秩序与国内公共秩序说4．英、美国家学者侧重研究什么情况下适用公共秩序保留问题5．俄罗斯、东欧国家学者承认公共秩序保留制度，但主张限制适用。

6．我国学者关于公共秩序保留的观点四、我国关于公共秩序保留的立法规定我国关于公共秩序立法，最早见于1950年中央人民政府法律委员会《关于中国人与外侨，外侨与外侨婚姻问题的意见》中关于“适用当事人的本国的婚姻法以不违反我国的公共秩序、公共利益和目前的基本政策为限度。

”我国1991年《民事诉讼法》第262条、第268条、1986年《民法通则》第150条、1992年《海商法》第267条、1999年《合同法》第7条都是关于公共秩序保留的规定。

另外，我国关于公共秩序保留的规定也适用于国际惯例。

重点难点辅导（二）第五章涉外民事法律关系的主体第一节外国人民事法律地位一、外国人民事法律地位的含义二、外国人民事法律地位的历史发展的五个时期三、国人民事法律地位的几种制度（一）国民待遇，概念以及对象（二）最惠国待遇，概念以及特点（三）优惠待遇第二节自然人一、自然人的国籍（一）国籍冲突（二）国籍冲突的解决二、自然人的住所（一）住所的概念（二）住所的冲突（三）住所冲突的解决三、我国关于自然人国籍和住所的法律规定四、自然人的权利能力与行为能力（一）自然人的权利能力（二）自然人行为能力（三）我国关于自然人行为能力的法律规定第三节法人一、法人的国籍二、我国关于法人国籍、住所的规定。

三、外国法人的认许第六章法律行为和代理第一节法律行为法律行为是指民事主体以设立、变更、或终止民事权利和民事义务为目的的行为。

法律行为形式要件的准据法。

第二节代理一、涉外代理的法律适用（一）被代理人与代理人关系的准据法（二）被代理人与第三人关系的准据法（三）代理人与第三人关系的准据法第七章涉外物权的法律适用第一节涉外物权中的法律冲突一、涉外物权的概念与特征二、涉外物权的法律冲突涉外物权法律冲突主要体现在以下几个方面：（一）物权的主体和客体（二）物权的种类与内容（三）物权的取得、转移和消灭（四）动产和不动产的区分（五）物权的保护方法第二节物之所在地法原则（重要）一、物之所在法原则的产生与发展物权依物之所在地法原则产生于13世纪的法则区别说。

当时的物权主要指土地及与土地相关的不动产，而动产适用所有人住所地法，其原因是动产数量太少。

19世纪末、20世纪初，生产力的发展使流动资本增加，动产的比重加大，最终导致动产和不动产物权都适用物之所在地法。

二、物之所在地的确定（一）有体动产所在地的确定（二）无体动产所在地的确定三、物之所在地的适用范围1．物之所在地法决定物权客体的范围。

2．物之所在地法决定物权的种类与内容3．物之所在地法决定物权的取得、转移、变更、和消灭的条件。

4．物之所在地法决定动产和不动产的区别5．物之所在地法决定物权的保护方法四、物之所在地法原则适用的例外1．运送中物品的法律适用2．船舶、飞机等运输工具的法律适用3．与人身关系密切的动产的法律适用4．外国法人财产清算的法律适用5．无主土地上的物的法律适用6．外国国家财产的法律适用五、我国关于涉外物权法律适用的立法与实践1．我国在涉外物权方面，遵循物之所在地法原则。