第一编商法总论__第三章_商事行为

以营利为目的而 从事 的咨询服务、 的咨询服务、信息服 务等活动。） 务等活动。）
固定商行为推定商行为第二节 特殊商行为一、商事代理
（一）商事代理的概念： 商事代理的概念：
商事代理是指商事代理人以营利为目的， 商事代理是指商事代理人以营利为目的，接受被代理 委托人）的委托， 人（委托人）的委托，在一定区域或处所代替被代理人 同相对人（第三人）建立商事法律关系， 同相对人（第三人）建立商事法律关系，其法律后果直 接归属于被代理人的商事行为。 接归属于被代理人的商事行为。 代理合同关系（内部关系） 代理合同关系（内部关系） 被代理人（委托人） 被代理人（委托人） 代理人 外部关系 责任归属 外部关系 相对人（第三人） 相对人（第三人）
绝对商行为 是指依照法律规 定无条件属于商行 为的行为。 为的行为。
多数国家的商法 将票据行为、 将票据行为、证券交 易所内的行为、 易所内的行为、保险 行为和海商行为规定 为绝对商行为。 为绝对商行为。
相对商行为
在法律所列举的范围内， 在法律所列举的范围内， 仅由商人实施并仅基于 营利性营业目的实施时 方可构成商行为的行为。 方可构成商行为的行为。
1、《法国商法典》：基于商行为法的立场，将商行为 、 法国商法典》 基于商行为法的立场， 理解为任何主体以营利为目的的行为或活动。 理解为任何主体以营利为目的的行为或活动。 2、《德国商法典》：基于商人法立场，认为商行为是 、 德国商法典》 基于商人法立场， 商主体所为的商事经营行为。 商主体所为的商事经营行为。 3、《日本商法典》：认为商行为是一系列交易行为的 、 日本商法典》 总称。 总称。 绝对商行为（无商主体要求和目的要求） 绝对商行为（无商主体要求和目的要求） 相对商行为（有商主体和营利目的要求） 相对商行为（有商主体和营利目的要求）
（二）我国学者关于商行为概念的观点： 我国学者关于商行为概念的观点：
1、将商行为与商主体相联系，认为商行为是指商 、将商行为与商主体相联系， 主体所从事的以营利为目的的经营行为。 主体所从事的以营利为目的的经营行为。 2、不将商行为与商主体相联系，认为商行为是以 、不将商行为与商主体相联系， 营利性为目的和内容的营业性行为（ 营利性为目的和内容的营业性行为（营业性指营利性 活动必须具备反复性，不间断性和计划性） 活动必须具备反复性，不间断性和计划性） 3、认为上述观点为传统观点，在现代商法中，传 、认为上述观点为传统观点，在现代商法中， 统的商行为已发展为以资本和智力经营为特征的市场 行为。 行为。
第三章 商行为
1.商行为的概念和特征 1.商行为的概念和特征 2.商行为的分类 2.商行为的分类 3.商事代理 商事代理、 3.商事代理、商事信托 等特特殊商行为
商行为的概念、 第一节 商行为的概念、特征和分类
一、商行为的概念： 商行为的概念：
（一）大陆法系各国商法对商行为的不同规定： 大陆法系各国商法对商行为的不同规定：
总结商行为的概念： 总结商行为的概念：
商行为就一般法律特征而言， 主体基于 商行为就一般法律特征而言，是主体基于 而从事的， 营利为目的的 法定商行为能力而从事的 法定商行为能力而从事的，以营利为目的的 营业性行为。 营业性行为。
三、商行为的分类： 商行为的分类：
（一）依商行为的确认标准和条件所作的分类
TOM
UP
是指直接从事营 利性营业活动的商 行为。 行为。如买卖行为 等。
（四）根据法律对商行为的不同确认方式 进行的分类 是指不能直接根
是指商主体实施 的营利性行为或商 法典列举非由商主 体实施亦可认定的 商行为。 商行为。 上述绝对商行为 和相对商行为都属 于固定商行为 据法律规定和商人 营业加以确定， 营业加以确定，而 必须通过事实推定 或法律推定方可确 认其商行为性质的 行为。（如非商主体 行为。
二、商行为的特征： 商行为的特征：
（一）商行为是以营利为目的的行为： 商行为是以营利为目的的行为： 商行为是某种经营性（营业性）行为： （二）商行为是某种经营性（营业性）行为：
1、行为人营利性活动的反复性。 、行为人营利性活动的反复性。 2、行为人营利性活动的不间断性。 、行为人营利性活动的不间断性。 3、行为人营利性活动的计划性。 、行为人营利性活动的计划性。
10万元 10万元
受益人乙 （收益） 丙（本金）
（二）商事信托的特征： 商事信托的特征：
所有权与收益权主体分离。 1、所有权与收益权主体分离。即受托人享有 信托财产的所有权， 信托财产的所有权，而受益人享有受托人经营信 托财产所获得利益的索取权； 托财产所获得利益的索取权； 信托的财产具有独立性。即信托一经成立， 2、信托的财产具有独立性。即信托一经成立， 信托财产即从信托人、 信托财产即从信托人、受益人的自有财产中分离 出来，而成为一独立运作的财产； 出来，而成为一独立运作的财产； 全面的有限责任。即受托人除非未尽忠实、 3、全面的有限责任。即受托人除非未尽忠实、 注意义务而导致信托利益受损而负全责时，一般 注意义务而导致信托利益受损而负全责时， 只以信托财产为限承担有限责任； 只以信托财产为限承担有限责任； 信托管理的连续性。即不能随意辞任， 4、信托管理的连续性。即不能随意辞任，信 托组织也不因经营人员的更迭而中断。 托组织也不因经营人员的更迭而中断。
（二）商事代理行为的特征： 商事代理行为的特征：
1、商事代理行为产生于被代理人的委 托 2、只有商人才能成为商事代理的被代 理人 3、依法成立的代理商是商事代理的代 理人 4、商事代理具有有偿性 商事代理可以采用“非显名主义” 5、商事代理可以采用“非显名主义”
（三）商事代理行为的分类： 商事代理行为的分类：
如制造商与销售商之 间的购销行为、 间的购销行为、批发商 与零售商之间的买卖行 为等
单方商行为
是指行为人一方为商 主体而另一方为非商主 体所从事的交易行为
如销售商与消费者之 间的买卖行为、 间的买卖行为、银行与 顾客之间的存贷行为等
（三）根据商行为在引起商事关系发生中的 不同作用的分类
基本商行为 是指行为本身并不 能直接达到商主体所 要达到的营业目的， 要达到的营业目的， 但可对基本商行为的 实现起辅助作用的行 货物保管、 为。如：货物保管、 仓储、加工包装等。 仓储、加工包装等。 辅助商行为
直接代理和间接代理 一般代理和全权代理
商事代 理
总代理和分代理 独家代理和多家代理
（四）商事代理行为的实施： 商事代理行为的实施： 1、实施商事代理行为必须在授权范 围内进行； 围内进行； 2、实施商事代理行为必须维护被 代理人的合法权益； 代理人的合法权益； 3、实施商事代理行为决不能滥用 代理权。 代理权。
（三）商事信托举要： 商事信托举要：
1、投资基金信托： 投资基金信托：
起源于19世纪中期的英国 起源于 世纪中期的英国 发起人投资成立一基金 该基金划分为等值的单位 社会公众） 受益人 （社会公众） 受托人（信托公司） 受托人（信托公司）
2、附担保的公司债信托： 附担保的公司债信托：
美国巧妙地引入该信托设计， 美国巧妙地引入该信托设计，以配合股份公 司发行附担保的公司债。 司发行附担保的公司债。 委托人 受托人 公司债发行公司 信托投资公司 信托财产： 信托财产： 公司债的物上担保权 受益人 公司债债权人
（三）商行为本质上是具有商行为能力的主体实 施的行为： 施的行为： 商行为是体现商事交易特点的行为： （四）商行为是体现商事交易特点的行为：
1、商行为是与风险和风险防范紧密相连的行为。 、商行为是与风险和风险防范紧密相连的行为。 2、商行为是与保密性与公开性紧密相连的行为。 、商行为是与保密性与公开性紧密相连的行为。 3、商行为是注重商事效率的行为。 、商行为是注重商事效率的行为。
二、商事信托
（一）信托的概念： 信托的概念：
信托是指委托人将其财产转移给受托 人，受托人以自己的名义依照委托人的指 为受益人的利益或特定目的， 定，为受益人的利益或特定目的，管理或 者处理该财产的行为。 者处理该财产的行为。
例如：甲在乙（系甲之子）考取大学时， 例如：甲在乙（系甲之子）考取大学时，拿 万元人民币交给信托公司， 出10万元人民币交给信托公司，设立信托帐户， 万元人民币交给信托公司 设立信托帐户， 委托该信托公司予以适当投资以获取货币利润， 委托该信托公司予以适当投资以获取货币利润， 以其收益作为乙大学学习期间的费用， 以其收益作为乙大学学习期间的费用，而在乙大 学毕业后，将其本金作为丙（系甲之母） 学毕业后，将其本金作为丙（系甲之母）的养老 金。 受托人（某信托投资公司） 委托人甲 受托人（某信托投资公司）
3、设备买卖融资担保信托： 设备买卖融资担保信托：
在铁路公司或航空公司急需车辆、 在铁路公司或航空公司急需车辆、飞 机等设备而又缺乏资金时， 机等设备而又缺乏资金时，美国首创了该 商事信托。 商事信托。 委托人 受托人 制造商 动产设备所有权 信托公司 收益证书
买受人
（三）商事信用
是指在商品销售、提供服务、 是指在商品销售、提供服务、提供贷款等商 事活动中，取得商品、接受服务或贷款的一方， 事活动中，取得商品、接受服务或贷款的一方， 同意在将来规定的日期支付货款、服务报酬、 同意在将来规定的日期支付货款、服务报酬、贷 款本息的承诺。 款本息的承诺。
此类行为通常包括： 此类行为通常包括： 财产出租、加工制造、 财产出租、加工制造、 保管运输、承揽修缮、 保管运输、承揽修缮、 出版印刷、居间代理、 出版印刷、居间代理、 娱乐服务等等。 娱乐服务等等。
（二）依行为人双方的主体资格所作的分类 双方商行为
是指行为人双方均为 商主体所从事的营利性 经营行为。 经营行为。
（四）商事期货活动： 商事期货活动：
是指按照期货交易所的规定， 是指按照期货交易所的规定，由期货买卖双 方商主体在交易所内预先签订买卖合同， 方商主体在交易所内预先签订买卖合同，而货款 的支付和货物的交割在约定的远期进行的一种买 卖商行为。 卖商行为。