最高人民法院指导性案例裁判规则理解与适用(合同卷一)

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关于《合同法》中格式条款制度适用的思考——以第64号指导性案例为例

关于《合同法》中格式条款制度适用的思考——以第64号指导性案例为例

关于《合同法》中格式条款制度适用的思考——以第64号指
导性案例为例
张萌;石宇珺
【期刊名称】《改革与开放》
【年(卷),期】2018(000)002
【摘要】格式条款制度自在我国确立之后,相关的法条在司法解释之间存有一定程度的矛盾,使得该制度在具体应用过程中让法律工作者有无所适从之感.最高院近期发布的第64号指导性案例也存在着诸如对格式条款的效力问题避而不谈、优先运用原则进行审判等问题.格式条款制度的良好运行需要我们立法从实践中寻求智慧,因此一方面推动立法走向精细化,另一方面恰当的适用法律条文,避免矛盾的显性化是现阶段适用格式条款制度最好的措施.
【总页数】2页(P75-76)
【作者】张萌;石宇珺
【作者单位】南京师范大学法学院;河南大学法学院
【正文语种】中文
【相关文献】
1.《合同法》格式条款法律适用中的问题与对策对一起衣物损害赔偿纠纷案的评析[J], 胡志超;陈俊丰
2.合同格式条款备案制度研究——以浙江省合同格式条款备案制度为例 [J], 陈旭锋;
3.合同格式条款备案制度研究——以浙江省合同格式条款备案制度为例 [J], 陈旭

4.论《合同法》有关格式条款的解释与适用 [J], 李晓霞;刘桂占
5.合同法有关格式条款规定的理解与适用 [J], 高蔚卿;杨德忠
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法律解释方法指导性案例(3篇)

法律解释方法指导性案例(3篇)

第1篇法律解释方法指导性案例一、案例背景某市A房地产开发有限公司(以下简称“A公司”)于2010年取得一块土地的使用权,并投资建设住宅小区。

在建设过程中,A公司因资金链断裂,导致项目停工。

2012年,A公司因无力继续履行与B房地产销售有限公司(以下简称“B公司”)签订的《房地产销售代理合同》,B公司遂向法院提起诉讼,要求A公司支付销售代理费及违约金。

在诉讼过程中,A公司对合同中关于“销售代理费按实际销售面积计算,每平方米人民币1000元”的条款提出异议,认为该条款违反了《中华人民共和国合同法》关于公平原则的规定,要求法院对该条款进行解释。

二、争议焦点本案的争议焦点在于如何对合同中的“销售代理费按实际销售面积计算,每平方米人民币1000元”的条款进行解释。

三、法律解释方法1. 文字解释法文字解释法是指通过对合同条款中的文字进行解释,确定其含义。

在本案中,合同条款中的“销售代理费按实际销售面积计算,每平方米人民币1000元”的文字表述清晰明确,因此,首先采用文字解释法。

2. 理解解释法理解解释法是指结合合同签订时的背景、目的、交易习惯等因素,对合同条款进行解释。

在本案中,A公司和B公司均为房地产开发企业,双方在签订合同时,应当知道“销售代理费按实际销售面积计算”的含义,因此,采用理解解释法。

3. 目的解释法目的解释法是指根据合同的目的,对合同条款进行解释。

在本案中,A公司和B公司签订《房地产销售代理合同》的目的是为了推广A公司的住宅小区,提高销售业绩。

因此,采用目的解释法。

4. 合理解释法合理解释法是指根据合同条款的内在逻辑关系,对合同条款进行解释。

在本案中,合同条款中的“销售代理费按实际销售面积计算,每平方米人民币1000元”与合同目的相一致,因此,采用合理解释法。

5. 系统解释法系统解释法是指将合同条款置于整个合同体系中进行解释。

在本案中,合同条款与合同的其他条款相互关联,因此,采用系统解释法。

最新精选法考《法理学》考试复习题及答案解析(共70套)第(57)

最新精选法考《法理学》考试复习题及答案解析(共70套)第(57)

最新国家法考《法理学》职业资格考前练习一、单选题1.2003年7月,年过七旬的王某过世,之前立下一份“打油诗”遗嘱:“本人已年过七旬,一旦病危莫抢救;人老病死本常事,古今无人寿长久;老伴子女莫悲愁,安乐停药助我休;不搞哀悼不奏乐,免得干扰邻和友;遗体器官若能用,解剖赠送我原求;病体器官无处要,育树肥花环境秀;我的一半财产权,交由老伴可拥有;上述遗愿能实现,我在地下乐悠悠。

”对于王某遗嘱中“我的一半财产权”所涉及的住房,指的是“整个房子的一半”,还是“属于父亲份额的一半”,家人之间有不同的理解。

儿子认为,父亲所述应理解为母亲应该继承属于父亲那部分房产A、王某老伴与子女间的争议在于他们均享有正式的法律解释权B、王某老伴与子女对遗嘱的理解属于主观目的解释C、王某遗嘱符合意思表示真实、合法的要求D、遗嘱中的“我的一半财产权”首先应当进行历史解释本题答案与相关知识点解析【知识点】:第3章>第4节>法的解释的方法与位阶【参考答案】:C【本题答案与知识点解析】:所谓正式解释,也称法定解释、有权解释,是指具有解释权的人作出的具有法律约束力的解释。

根据《立法法》及全国人大常委会《关于加强法律解释工作的决议》的规定,对“狭义法律”具有解释权的人只有全国人大常委会、最高人民法院、最高人民检察院以及国务院及其主管部门。

故A项错误。

“主观目的解释”是根据文件制作者的目的或意图来进行解释,本题若进行此种解释方法,其实是按照立遗嘱人王某的意图来解释。

王某已过世,其遗嘱中“我的一半财产权”的含义不明,王某老伴与子女对遗嘱的理解均是立足于自己的目的,故B 项错误。

在法律解释方法体系中2.某法院在审理一起合同纠纷案时,参照最高法院发布的第15号指导性案例所确定的“法人人格混同”标准作出了判决。

对此,下列哪一说法是正确的?(2017年卷一11题,单选)A、在我国,指导性案例是正式的法的渊源B、判决是规范性法律文件C、法官在该案中运用了类比推理D、在我国,最高法院和各级法院均可发布指导性案例本题答案与相关知识点解析【知识点】:第1章>第4节>当代中国法的非正式渊源【参考答案】:C【本题答案与知识点解析】:在我国,指导性案例仅供在审判类似案件时参照,不具有应当适用的效力,故A项错误。

2022年国家统一法律职业资格考试试卷一密训试题(含答案)

2022年国家统一法律职业资格考试试卷一密训试题(含答案)

2022年国家统一法律职业资格考试试卷一密训试题(含答案)姓名:________ 考号:________一、单选题(30题)1.某蛋糕店开业之初,为扩大影响,增加销售,出钱雇人排队抢购。

不久,该店门口便时常排起长队,销售盛况的照片也频频出现于网络等媒体,附近同类店家生意随之清淡。

对此行为,下列哪一说法是正确的?A.属于正当的营销行为B.构成混淆行为C.构成虚假宣传行为D.构成商业贿赂行为2.甲国是群岛国,乙国是甲国的隔海邻国,两国均为《联合国海洋法公约》的缔约国。

根据相关国际法规则,下列哪一选项是正确的?A.他国船舶通过甲国的群岛水域均须经过甲国的许可B.甲国为连接其相距较远的两岛屿,其群岛基线可隔断乙国的专属经济区C.甲国因已划定了群岛水域,则不能再划定专属经济区D.甲国对其群岛水域包括上空和底土拥有主权3.南宋时,霍某病故,留下遗产值银9000两。

霍某妻子早亡,夫妻二人无子,只有一女霍甲,已嫁他乡。

为了延续霍某姓氏,霍某之叔霍乙立本族霍丙为霍某继子。

下列关于霍某遗产分配的哪一说法是正确的?A.霍甲9000两B.霍甲6000两,霍丙3000两C.霍甲、霍乙、霍丙各3000两D.霍甲、霍丙各3000两,余3000两收归官府4.中国某公司进口了一批仪器,采取海运方式并投保了水渍险,提单上的收货人一栏写明“凭指示”的字样。

途中因船方过失致货轮与他船相撞,部分仪器受损。

依《海牙规则》及相关保险条款,下列哪一选项是正确的?A.该提单交付即可转让B.因船舶碰撞是由船方过失导致,故承运人应对仪器受损承担赔偿责任C.保险人应向货主赔偿部分仪器受损的损失D.承运人的责任期间是从其接收货物时起至交付货物时止5.甲乙两国边界附近爆发部落武装冲突,致两国界标被毁,甲国一些边民趁乱偷渡至乙国境内。

依相关国际法规则,下列哪一选项是正确的?A.甲国发现界标被毁后应尽速修复或重建,无需通知乙国B.只有甲国边境管理部门才能处理偷渡到乙国的甲国公民C.偷渡到乙国的甲国公民,仅能由乙国边境管理部门处理D.甲乙两国对界标的维护负有共同责任6.原告与被告系亲兄弟,父母退休后与被告共同居住并由其赡养。

2023年国家统一法律职业资格考试试卷一铂金试题(含答案)

2023年国家统一法律职业资格考试试卷一铂金试题(含答案)

2023年国家统一法律职业资格考试试卷一铂金试题(含答案)姓名:________ 考号:________一、单选题(30题)1.司法活动的公开性是体现司法公正的重要方面,要求司法程序的每一阶段和步骤都应以当事人和社会公众看得见的方式进行。

据此,按照有关文件和规定精神,下列哪一说法是正确的?A.除依法不在互联网公布的裁判文书外,法院的生效裁判文书均应在互联网公布B.检察院应通过互联网、电话、邮件、检察窗口等方式向社会提供案件程序性信息查询服务C.监狱狱务因特殊需要不属于司法公开的范围D.律师作为诉讼活动的重要参与者,其制作的代理词、辩护词等法律文书应向社会公开2.依法行政是依法治国的一个关键环节,是法治国家对政府行政活动的基本要求。

依法行政要求行政机关必须诚实守信。

下列哪一行为违反了诚实守信原则?A.某县发生煤矿重大安全事故,政府部门通报了相关情况,防止了现场矛盾激化B.某市政府在招商引资过程中承诺给予优惠,因国家政策变化推迟兑现C.某县政府因县内其他民生投资导致资金紧张,未按合同及时支付相关企业的市政工程建设款项D.某区政府经过法定程序对已经公布的城建规划予以变更3.王某参加战友金某婚礼期间,自愿帮忙接待客人。

婚礼后王某返程途中遭遇车祸,住院治疗花去费用1万元。

王某认为,参加婚礼并帮忙接待客人属帮工行为,遂将金某诉至法院要求赔偿损失。

法院认为,王某行为属由道德规范的情谊行为,不在法律调整范围内。

关于该案,下列哪一说法是正确的?A.在法治社会中,法律可以调整所有社会关系B.法官审案应区分法与道德问题,但可进行价值判断C.道德规范在任何情况下均不能作为司法裁判的理由D.一般而言,道德规范具有国家强制性4.关于我国宪法修改,下列哪一选项是正确的?A.我国修宪实践中既有对宪法的部分修改,也有对宪法的全面修改B.经十分之一以上的全国人大代表提议,可以启动宪法修改程序C.全国人大常委会是法定的修宪主体D.宪法修正案是我国宪法规定的宪法修改方式5.霍某在靓顺公司购得一辆汽车,使用半年后前去靓顺公司维护保养。

2023年国家统一法律职业资格考试试卷一习题考试(含答案)

2023年国家统一法律职业资格考试试卷一习题考试(含答案)

2023年国家统一法律职业资格考试试卷一习题考试(含答案)姓名:________ 考号:________一、单选题(30题)1.甲、乙、丙三国对某海域的划界存在争端,三国均为《联合国海洋法公约》缔约国。

甲国在批准公约时书面声明海洋划界的争端不接受公约的强制争端解决程序,乙国在签署公约时口头声明选择国际海洋法法庭的管辖,丙国在加入公约时书面声明选择国际海洋法法庭的管辖。

依相关国际法规则,下列哪一选项是正确的?A.甲国无权通过书面声明排除公约强制程序的适用B.国际海洋法法庭对该争端没有管辖权C.无论三国选择与否,国际法院均对该争端有管辖权D.国际海洋法法庭的设立排除了国际法院对海洋争端的管辖权2.武昌起义爆发后,清王朝于1911年11月3日公布了《宪法重大信条十九条》。

关于该宪法性文件,下列哪一说法是错误的?缩小了皇帝的权力A.缩小了皇帝的权力B.扩大了人民的权利C.扩大了议会的权力D.扩大了总理的权力3.深入推进依法行政,要求健全依法决策机制。

下列哪一做法不符合上述要求?A.甲省推行“重大决策风险评估”制度,将风险评估作为省政府决策的法定程序B.乙市聘请当地知名律师担任政府法律顾问,对重大决策进行事前合法性审查C.丙区因发改局长立下“军令状”保证某重大项目不出问题,遂直接批准项目上马D.丁县教育局网上征求对学区调整、学校撤并等与群众切身利益相关事项的意见4.经常居所在广州的西班牙公民贝克,在服务器位于西班牙的某网络论坛上发帖诽谤经常居所在新加坡的中国公民王某。

现王某将贝克诉至广州某法院,要求其承担侵害名誉权的责任。

关于该纠纷的法律适用,下列哪一选项是正确的?A. 侵权人是西班牙公民,应适用西班牙法B.被侵权人的经常居所在新加坡,应适用新加坡法C.被侵权人是中国公民,应适用中国法D.论坛服务器在西班牙,应适用西班牙法5.根据《监督法》的规定,关于监督程序,下列哪一选项是不正确的?A.政府可委托有关部门负责人向本级人大常委会作专项工作报告B.以口头答复的质询案,由受质询机关的负责人到会答复C.特定问题调查委员会在调查过程中,应当公布调查的情况和材料D.撤职案的表决采用无记名投票的方式,由常委会全体组成人员的过半数通过6.乘坐乙国航空公司航班的甲国公民,在飞机进入丙国领空后实施劫机,被机组人员制服后交丙国警方羁押。

最高人民法院指导性案例裁判规则理解与适用(合同卷二)

最高人民法院指导性案例裁判规则理解与适用(合同卷二)

最高人民法院指导性案例裁判规则理解与适用(合同卷二)第一章合同订立规则1(要约与要约邀请的正确区分)挂牌出让国有土地使用权公告属于要约邀请。

规则2(签章行为与合同成立)当事人的盖章与签字一样可以产生合同成立的法律效力。

规则3(缔约过失责任成立的限制)当事人在订立合同的过程中无故意隐瞒或虚假陈述的行为,对方当事人亦未遭受损失,应认定未发生缔约过失。

规则4(格式合同)格式合同提供一方应当承担合同约定不明的责任。

规则5(缔约过失责任的确定)国有土地使用权出让方因撤销公告后造成竞买人在缔约阶段发生信赖利益损失的,应对竟买人的实际损失承担缔约过失责任。

规则6(格式合同效力的确定)格式合同的条款只有具有法律规定的无效情形时,才能被宣告无效。

第二章合同效力规则7(签章行为与合同效力)当事人在合同书上的签字、盖章,具有使合同相对人了解交易对方的身份状况,从而确信合同当事人的作用。

规则8(合同欺诈的认定)当事人所持合同文本内容不同,一方主张另一方存在故意欺诈的情形的,应当提供证据予以证明。

规则9(合同撤销权)当事人未在撤销权行使期限内申请变更或者撤销合同,但以对方当事人欺诈为由拒绝履行合同义务的,不予支持。

规则10(债权人撤销权与第三人侵害债权)债务人恶意低价与他人置换股权,对债权人造成损害的,债权人有权依据《合同法》第74条行使撤销权。

规则11(合同欺诈与可撤销合同)股权转让合同转让方法定代表人虚构身份采取欺诈手段骗取受让方的信任,使受让方作出错误的意思表示签订股权转让合同,系可撤销合同。

规则12(备案合同)备案合同未变更或取代合同的约定条款,在双方当事人之间不构成新的权利义务关系。

第三章合同解释规则13(文义解释)判断合同当事人真实意思表示的首要方法是文义解释。

规则14(目的解释)对合同约定不明条款进行目的解释,应按照与合同无利害关系的理性第三人通常理解的当事人共同的合同目的进行。

规则15(合同解释中的诚实信用原则)当事人对合同词语的理解产生分歧的,应对当事人订立合同时的真实意思表示作出判断,根据诚实信用原则加以解释。

最高院历年指导案例汇编 (第一批)

最高院历年指导案例汇编 (第一批)

最高人民法院发布第1批指导性案例法〔2011〕354号各省、自治区、直辖市高级人民法院,解放军军事法院,新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院:为了贯彻落实中央关于建立案例指导制度的司法改革举措,最高人民法院于2010年11月26日印发了《关于案例指导工作的规定》(以下简称《规定》)。

《规定》的出台,标志着中国特色案例指导制度初步确立。

社会各界对此高度关注,并给予大力支持。

各高级人民法院根据《规定》要求,积极向最高人民法院推荐报送指导性案例。

最高人民法院专门设立案例指导工作办公室,加强并协调有关方面对指导性案例的研究。

近日,最高人民法院审判委员会讨论通过,决定将上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案等4个案例作为第一批指导性案例予以公布。

现将有关工作通知如下:一、准确把握案例的指导精神(一)上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案,旨在解决二手房买卖活动中买方与中介公司因“跳单”引发的纠纷。

该案例确认:居间合同中禁止买方利用中介公司提供的房源信息,却撇开该中介公司与卖方签订房屋买卖合同的约定具有约束力,即买方不得“跳单”违约;但是同一房源信息经多个中介公司发布,买方通过上述正当途径获取该房源信息的,有权在多个中介公司中选择报价低、服务好的中介公司促成交易,此行为不属于“跳单”违约。

从而既保护中介公司合法权益,促进中介服务市场健康发展,维护市场交易诚信,又促进房屋买卖中介公司之间公平竞争,提高服务质量,保护消费者的合法权益。

(二)吴梅诉四川省眉山西城纸业有限公司买卖合同纠纷案,旨在正确处理诉讼外和解协议与判决的效力关系。

该案例确认:对于当事人在二审期间达成诉讼外和解协议后撤诉的,当事人应当依约履行。

一方当事人不履行或不完全履行和解协议的,另一方当事人可以申请人民法院执行一审生效判决。

从而既尊重当事人对争议标的的自由处分权,强调了协议必须信守履行的规则,又维护了人民法院生效裁判的权威。

2022年国家统一法律职业资格考试试卷一全真模拟试题(含答案)

2022年国家统一法律职业资格考试试卷一全真模拟试题(含答案)

2022年国家统一法律职业资格考试试卷一全真模拟试题(含答案)学校:________ 班级:________ 姓名:________ 考号:________一、单选题(30题)1.在宋代话本小说《错斩崔宁》中,刘贵之妾陈二姐因轻信刘贵欲将她休弃的戏言连夜回娘家,路遇年轻后生崔宁并与之结伴同行。

当夜盗贼自刘贵家盗走15贯钱并杀死刘贵,邻居追赶盗贼遇到陈、崔二人,因见崔宁刚好携带15贯钱,遂将二人作为凶手捉拿送官。

官府当庭拷讯二人,陈、崔屈打成招,后被处斩。

关于该案,下列哪一说法是正确的?A.话本小说《错斩崔宁》可视为一种法的非正式渊源B.邻居运用设证推理方法断定崔宁为凶手C.“盗贼自刘贵家盗走15贯钱并杀死刘贵”所表述的是法律规则中的假定条件D.从生活事实向法律事实转化需要一个证成过程,从法治的角度看,官府的行为符合证成标准2.根据法官、检察官纪律处分有关规定,下列哪一说法是正确的?A.张法官参与迷信活动,在社会中造成了不良影响,可予提醒劝阻,其不应受到纪律处分B.李法官乘车时对正在实施的盗窃行为视而不见,小偷威胁失主仍不出面制止,其应受到纪律处分C.何检察官在讯问犯罪嫌疑人时,反复提醒犯罪嫌疑人注意其聘请的律师执业不足2年,其行为未违反有关规定D.刘检察官接访时,让来访人前往国土局信访室举报他人骗取宅基地使用权证的问题,其做法是恰当的3.企业申请了数百万元贴息贷款,但其生产规模并不需要这么多,遂要求当地农业银行、扶贫办和该企业提供贷款记录。

对此,下列哪一说法是正确的?A.只有审计署才能对当地农业银行的财政收支情况进行审计监督B.只有经银监机构同意,该县审计局才能对当地农业银行的财务收支进行审计监督C.该县审计局经上一级审计局副职领导批准,有权查询当地扶贫办在银行的账户D.申请财政贴息的该企业并非国有企业,故该县审计局无权对其进行审计调查4.应国内化工产业的申请,中国商务部对来自甲国的某化工产品进行了反倾销调查。

2011年最高人民法院商事审判指导案例合同与借贷担保卷

2011年最高人民法院商事审判指导案例合同与借贷担保卷

2011年最高人民法院商事审判指导案例合同与借贷担保卷合同和借贷担保是商事领域中常见的法律概念和行为。

它们之间的关系和适用条件对于商事诉讼的处理和判决有着重要的影响。

2011年最高人民法院发布的商事审判指导案例涉及到了合同和借贷担保卷,在这篇文章中,我将详细分析这些指导案例并探讨其法律意义。

首先,我们来看合同的相关指导案例。

合同是民事行为中最基本的一种合法权益义务关系,它是商事活动的基础。

2011年最高人民法院发布了多个关于合同的审判指导案例,着重强调了合同的订立、履行和解除等方面的问题。

其中一案例涉及到了合同的签订问题。

案例中的当事人在合同签订时没有履行合同订立程序的要求,最高法院认定这是一种违约行为,并根据相关法律规定对违约方做出了相应的判决。

另外,最高人民法院关于合同的指导案例还探讨了合同的解除问题。

一例是关于合同解除和赔偿的问题。

案例中,一方违反合同约定致对方损失,受损害方要求解除合同并索赔。

最高法院认为,根据合同法的规定,受损害方有权解除合同并可以获得相应的赔偿。

这个案例对于商事合同的解除和赔偿问题提供了指导和判决依据。

除了合同问题,2011年最高人民法院也发布了借贷担保卷的指导案例。

借贷担保是商事活动中常见的一种金融行为,具有保障借款人履行债务的目的。

最高法院的指导案例对借贷担保的法律适用和审判标准进行了详细的解释。

一个指导案例对于借贷担保的法律适用和保全问题进行了探讨。

案例中,借款人未能按时偿还债务,担保人请求法院保全其担保财产。

最高法院认为,担保人请求保全的财产属于特定的债权财产,应予保全。

这个案例对于借贷担保的保全问题提供了参考和判决依据。

另外,最高人民法院的指导案例还涉及到借贷担保的通知义务和追偿问题。

一案例中,担保人应通知借款人担保债权提前到期的情况,借款人则因未收到通知而未能偿还债务。

最高法院认定,担保人有通知借款人担保债权到期的义务,并对其未履行通知义务导致借款人损失做出了相应的判决。

《关于适用民法典合同编通则若干问题的解释》的理解与适用

《关于适用民法典合同编通则若干问题的解释》的理解与适用

《关于适用民法典合同编通则若干问题的解释》的理解与适用文章属性•【公布机关】最高人民法院,最高人民法院•【公布日期】2023.12.26•【分类】司法解释解读正文《关于适用民法典合同编通则若干问题的解释》的理解与适用文/《民法典合同编通则解释》起草工作组起草小组组长:杨万明、刘贵祥;起草小组成员:林文学、段农根、杨永清、吴光荣、陈龙业、蒋家棣。

民法典施行后,最高人民法院废止了根据合同法制定的最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》(以下简称《合同法解释一》)和《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》(以下简称《合同法解释二》),司法实践急需出台关于民法典合同编通则的司法解释。

为此,最高人民法院在清理相关司法解释的基础上,结合审判实践中遇到的疑难问题,制定了《关于适用〈中华人民共和国民法典〉合同编通则若干问题的解释》(以下简称《解释》),并已于2023年12月5日起实施。

一、《解释》的制定背景和起草思路2020年5月29日,中共中央政治局举行第二十次集体学习,习近平总书记就切实实施民法典发表重要讲话,强调要充分认识颁布实施民法典的重大意义,推动民法典实施,以更好推进全面依法治国、建设社会主义法治国家,更好保障人民权益。

为贯彻落实习近平总书记的重要讲话精神,最高人民法院对当时有效的591件司法解释进行了全面清理,废止116件,修改111件,继续有效适用364件。

在废止的116件司法解释中,就包括根据合同法制定的《合同法解释一》和《合同法解释二》。

考虑到这两件废止的司法解释中的一些内容对统一裁判尺度仍有指导意义,一些内容需要根据民法典的新的规定作出调整,特别是民法典合同编通则规定的有些内容在审判实践中仍需细化标准,最高人民法院决定制定《解释》。

在《解释》的起草过程中,最高人民法院始终以习近平新时代中国特色社会主义思想为指导,深入学习贯彻习近平法治思想及习近平总书记关于切实实施民法典的重要讲话精神,紧密结合人民法院审判工作实际,广泛征求各方面意见特别是全国人大常委会法工委意见,反复研究论证,力争形成最大共识,确保《解释》的条文既符合立法原意,又能解决审判实践中的问题,还要与学界通说相吻合。

法律漏洞的司法填补——以我国指导性案例为例

法律漏洞的司法填补——以我国指导性案例为例

法律漏洞的司法填补——以我国指导性案例为例
高欢燕
【期刊名称】《争议解决》
【年(卷),期】2024(10)4
【摘要】随着社会生活的日益精细化、复杂化,成文的法律规范越来越难以完全适应社会发展的需求,法律漏洞的存在不可避免。

法律漏洞理论经历了从概念法学到利益法学的确立以及违反计划的不圆满性这一认定标准的提出与细化。

指导性案例在填补法律漏洞方面上具有独特优势,然现实中指导性案例数量少,法律漏洞填补方法运用不明显,在填补法律漏洞的示范性上有待加强。

本文试图通过对法律漏洞的理论梳理,综合得出法律漏洞认定标准,分析判断既存的民事、行政指导性裁判案件体现出的法律漏洞以及相关指导性案例中法官如何进行法律漏洞的填补,以期提升后续类似法律漏洞出现时参照引用指导性案例的比例,进一步发挥指导性案例的示范作用。

【总页数】9页(P355-363)
【作者】高欢燕
【作者单位】华东政法大学法律学院
【正文语种】中文
【中图分类】D92
【相关文献】
1.法律解释方法在指导性案例中的司法适用
——以最高院"指导性案例15号"为视角2.分期付款股权转让合同解除制度之漏洞填补--以最高人民法院第67号指导性案例为切入点3.对赌协议司法裁决中的法律漏洞填补——基于“海富案”二审判决的研究4.论指导性案例的法律漏洞填补功能及其实现路径5.法律漏洞填补规则对当代的司法启示
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2022年国家司法考试(试卷一)题库检测试题

2022年国家司法考试(试卷一)题库检测试题

2022年国家司法考试(试卷一)题库检测试题考试须知:1、考试时间:180分钟,本卷满分为150分。

2、请首先按要求在试卷的指定位置填写您的姓名、准考证号等信息。

3、请仔细阅读各种题目的回答要求,在密封线内答题,否则不予评分。

姓名:______考号:______一、单选题(本大题共50题,每题1分,共50分)1、吸毒人员主动到公安机关登记或者到有资质的医疗机构接受戒毒治疗的,()A、免予处罚B、不予处罚C、从轻处罚D、视情处罚2、根据政府采购法规规定,国家机关、事业单位和团体组织的采购项目既使用财政性资金又使用非财政性资金时,下列说法错误的是()A、使用财政性资金采购的部分,适用政府采购法及本条例B、使用非财政性资金采购的部分,可适用政府采购法及本条例C、使用非财政性资金采购的部分,应参照适用政府采购法及本条例D、财政性资金与非财政性资金无法分割采购的,统一适用政府采购法及本条例3、多边投资担保机构是依据1988年生效的《多边投资担保机构公约》设立的国际金融机构。

关于该机构,下列哪一选项是正确的?()A、该机构只承保货币汇兑险、征收险、战争内乱险和政府违约险B、任何投资均可列入该机构的投保范围,但间接投资除外C、该机构具有完全法律人格,有权缔结契约,取得并处理不动产和动产D、在任何情况下,该机构都不得接受东道国自然人、法人的投保4、国有企业依照法律规定,通过()A、职工代表大会和其他形式实行民主管理B、厂长(经理)负责制和其他形式实行民主管理C、董事会领导下的厂长(经理)负责制实行民主管理D、党组织、厂长(经理)和工会相结合实行民主管理5、对领导干部干预司法活动、插手具体案件处理的行为作出禁止性规定,是保证公正司法的重要举措。

对此,下列哪一说法是错误的?()A、任何党政机关让司法机关做违反法定职责、有碍司法公正的事情,均属于干预司法的行为B、任何司法机关不接受对司法活动的干预,可以确保依法独立行使审判权和检察权C、任何领导干部在职务活动中均不得了解案件信息,以免干扰独立办案D、对非法干预司法机关办案,应给予党纪政纪处分,造成严重后果的依法追究刑事责任6、关于生产经营单位在安全生产工作方面的职责,下列说法错误的是()A、应当加强安全生产管理B、自愿推进安全生产标准化建设C、应当建立、健全安全生产责任制和安全生产规章制度D、应当改善安全生产条件7、甲乙两国协议将其边界领土争端提交联合国国际法院。

最高人民法院指导性案例汇编(1-15批全)

最高人民法院指导性案例汇编(1-15批全)

最高人民法院指导性案例汇编目录最高人民法院关于发布第一批指导性案例的通知(法〔2011〕354号)................................................. - 3 -指导案例1号:上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案............................................ - 4 -指导案例2号:吴梅诉四川省眉山西城纸业有限公司买卖合同纠纷案............................................ - 5 -指导案例3号:潘玉梅、陈宁受贿案.................................................................................................... - 6 -指导案例4号:王志才故意杀人案........................................................................................................ - 9 -最高人民法院关于发布第二批指导性案例的通知(法〔2012〕172号)............................................... - 10 -指导案例5号:鲁潍(福建)盐业进出口有限公司苏州分公司诉江苏省苏州市盐务管理局盐业行政处罚案 ..................................................................................................................................................... - 10 -指导案例6号:黄泽富、何伯琼、何熠诉四川省成都市金堂工商行政管理局行政处罚案.......... - 13 -指导案例7号:牡丹江市宏阁建筑安装有限责任公司诉牡丹江市华隆房地产开发有限责任公司、张继增建设工程施工合同纠纷案.............................................................................................................. - 14 -指导案例8号:林方清诉常熟市凯莱实业有限公司、戴小明公司解散纠纷案.............................. - 16 -最高人民法院关于发布第三批指导性案例的通知(法〔2012〕227号)............................................... - 18 -指导案例9号:上海存亮贸易有限公司诉蒋志东、王卫明等买卖合同纠纷案.............................. - 18 -指导案例10号:李建军诉上海佳动力环保科技有限公司公司决议撤销纠纷案............................ - 20 -指导案例11号:杨延虎等贪污案...................................................................................................... - 21 -指导案例12号:李飞故意杀人案........................................................................................................ - 24 -最高人民法院关于发布第四批指导性案例的通知(法〔2013〕24号)................................................. - 26 -指导案例13号:王召成等非法买卖、储存危险物质案...................................................................... - 26 -指导案例14号:董某某、宋某某抢劫案.............................................................................................. - 27 -指导案例15号:徐工集团工程机械股份有限公司诉成都川交工贸有限责任公司等买卖合同纠纷案 . -28 -指导案例16号:中海发展股份有限公司货轮公司申请设立海事赔偿责任限制基金案.................. - 31 -最高人民法院关于发布第五批指导性案例的通知(法〔2013〕241号)............................................... - 34 -指导案例17号张莉诉北京合力华通汽车服务有限公司买卖合同纠纷案...................................... - 34 -指导案例18号中兴通讯(杭州)有限责任公司诉王鹏劳动合同纠纷案........................................ - 36 -指导案例19号赵春明等诉烟台市福山区汽车运输公司卫德平等机动车交通事故责任纠纷案 - 37 -指导案例20号深圳市斯瑞曼精细化工有限公司诉深圳市坑梓自来水有限公司、深圳市康泰蓝水处理设备有限公司侵害发明专利权纠纷案.......................................................................................... - 39 -指导案例21号内蒙古秋实房地产开发有限责任公司诉呼和浩特市人民防空办公室人防行政征收案 ............................................................................................................................................................. - 41 -指导案例22号魏永高、陈守志诉来安县人民政府收回土地使用权批复案................................ - 43 -最高人民法院关于发布第六批指导性案例的通知(法〔2014〕18号)................................................. - 44 -指导案例23号:孙银山诉南京欧尚超市有限公司江宁店买卖合同纠纷案.................................... - 44 -指导案例24号:荣宝英诉王阳、永诚财产保险股份有限公司江阴支公司机动车交通事故责任纠纷案 ............................................................................................................................................................. - 46 -指导案例25号:华泰财产保险有限公司北京分公司诉李志贵、天安财产保险股份有限公司河北省分公司张家口支公司保险人代位求偿权纠纷案.................................................................................. - 48 -指导案例26号:李健雄诉广东省交通运输厅政府信息公开案........................................................ - 49 -最高人民法院关于发布第七批指导性案例的通知(法〔2014〕161号)............................................... - 51 -指导案例27号:臧进泉等盗窃、诈骗案............................................................................................ - 52 -指导案例28号:胡克金拒不支付劳动报酬案.................................................................................... - 54 -指导案例29号天津中国青年旅行社诉天津国青国际旅行社擅自使用他人企业名称纠纷案 .. - 55 -指导案例30号兰建军、杭州小拇指汽车维修科技股份有限公司诉天津市小拇指汽车维修服务有限公司等侵害商标权及不正当竞争纠纷案.......................................................................................... - 58 -指导案例31号江苏炜伦航运股份有限公司诉米拉达玫瑰公司船舶碰撞损害赔偿纠纷案 ...... - 65 -最高人民法院关于发布第八批指导性案例的通知(法〔2014〕327号)............................................... - 67 -指导案例32号张某某、金某危险驾驶案........................................................................................ - 67 -指导案例33号瑞士嘉吉国际公司诉福建金石制油有限公司等确认合同无效纠纷案................ - 69 -指导案例34号李晓玲、李鹏裕申请执行厦门海洋实业(集团)股份有限公司、厦门海洋实业总公司执行复议案 ..................................................................................................................................... - 74 -指导案例35号广东龙正投资发展有限公司与广东景茂拍卖行有限公司委托拍卖执行复议案 - 77 -指导案例36号中投信用担保有限公司与海通证券股份有限公司等证券权益纠纷执行复议案 - 81 -指导案例37号上海金纬机械制造有限公司与瑞士瑞泰克公司仲裁裁决执行复议案................ - 82 -最高人民法院关于发布第九批指导性案例的通知(法〔2014〕337号)............................................... - 85 -指导案例38号田永诉北京科技大学拒绝颁发毕业证、学位证案................................................ - 86 -指导案例39号何小强诉华中科技大学拒绝授予学位案................................................................ - 89 -指导案例40号孙立兴诉天津新技术产业园区劳动人事局工伤认定案........................................ - 91 -指导案例41号宣懿成等诉浙江省衢州市国土资源局收回国有土地使用权案............................ - 94 -指导案例42号朱红蔚申请无罪逮捕赔偿案.................................................................................... - 96 -指导案例43号国泰君安证券股份有限公司海口滨海大道(天福酒店)证券营业部申请错误执行赔偿案 ..................................................................................................................................................... - 98 -指导案例44号卜新光申请刑事违法追缴赔偿案.......................................................................... - 101 -最高人民法院关于发布第十批指导性案例的通知(法〔2015〕85号)............................................. - 104 -指导案例45号北京百度网讯科技有限公司诉青岛奥商网络技术有限公司等不正当竞争纠纷案 ... - 105 -指导案例46号山东鲁锦实业有限公司诉鄄城县鲁锦工艺品有限责任公司、济宁礼之邦家纺有限公司侵害商标权及不正当竞争纠纷案................................................................................................ - 110 -指导案例47号意大利费列罗公司诉蒙特莎(张家港食品有限公司、天津经济技术开发区正元行销有限公司不正当竞争纠纷案............................................................................................................ - 115 -指导案例48号北京精雕科技有限公司诉上海奈凯电子科技有限公司侵害计算机软件著作权纠纷案 ........................................................................................................................................................... - 120 -指导案例49号石鸿林诉泰州华仁电子资讯有限公司侵害计算机软件著作权纠纷案.............. - 123 -指导案例50号李某、郭某阳诉郭某和、童某某继承纠纷案...................................................... - 127 -指导案例51号阿卜杜勒·瓦希德诉中国东方航空股份有限公司航空旅客运输合同纠纷案 .. - 129 -指导案例52号海南丰海粮油工业有限公司诉中国人民财产保险股份有限公司海南省分公司海上货物运输保险合同纠纷案 ................................................................................................................... - 133 -最高人民法院关于发布第十一批指导性案例的通知(法〔2015〕320号)....................................... - 137 -指导案例53号福建海峡银行股份有限公司福州五一支行诉长乐亚新污水处理有限公司、福州市政工程有限公司金融借款合同纠纷案................................................................................................ - 138 -指导案例54号中国农业发展银行安徽省分行诉张大标、安徽长江融资担保集团有限公司执行异议之诉纠纷案 ....................................................................................................................................... - 140 -指导案例55号柏万清诉成都难寻物品营销服务中心等侵害实用新型专利权纠纷案.............. - 143 -指导案例56号韩凤彬诉内蒙古九郡药业有限责任公司等产品责任纠纷管辖权异议案 .......... - 144 -最高人民法院关于发布第十二批指导性案例的通知(法[2016]172号) .............................................. - 146 -指导案例57号温州银行股份有限公司宁波分行诉浙江创菱电器有限公司等金融借款合同纠纷案-146 -指导案例58号成都同德福合川桃片有限公司诉重庆市合川区同德福桃片有限公司、余晓华侵害商标权及不正当竞争纠纷案 ................................................................................................................... - 148 -指导案例59号戴世华诉济南市公安消防支队消防验收纠纷案.................................................... - 150 -指导案例60号盐城市奥康食品有限公司东台分公司诉盐城市东台工商行政管理局工商行政处罚案 ........................................................................................................................................................... - 152 -最高人民法院关于发布第十三批指导性案例的通知(法〔2016〕214号)....................................... - 154 -指导案例61号马乐利用未公开信息交易案.................................................................................... - 154 -指导案例62号王新明合同诈骗案.................................................................................................... - 157 -指导案例63号徐加富强制医疗案.................................................................................................. - 158 -指导案例64号刘超捷诉中国移动通信集团江苏有限公司徐州分公司电信服务合同纠纷案 .. - 159 -最高人民法院关于发布第十四批指导性案例的通知(法〔2016〕311号)......................................... - 160 -指导案例65号上海市虹口区久乐大厦小区业主大会诉上海环亚实业总公司业主共有权纠纷案 ... - 161 -指导案例66号雷某某诉宋某某离婚纠纷案.................................................................................... - 162 -指导案例67号汤长龙诉周士海股权转让纠纷案.......................................................................... - 164 -指导案例68号上海欧宝生物科技有限公司诉辽宁特莱维置业发展有限公司企业借贷纠纷案- 165 -指导案例69号王明德诉乐山市人力资源和社会保障局工伤认定案.......................................... - 171 -最高人民法院关于发布第十五批指导性案例的通知(法〔2016〕449号)......................................... - 174 -指导案例70号北京阳光一佰生物技术开发有限公司、习文有等生产、销售有毒、有害食品案 ... - 174 -指导案例71号毛建文拒不执行判决、裁定案.............................................................................. - 176 -指导案例72号汤龙、刘新龙、马忠太、王洪刚诉新疆鄂尔多斯彦海房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷案 ....................................................................................................................................... - 177 -指导案例73号通州建总集团有限公司诉安徽天宇化工有限公司别除权纠纷案...................... - 179 -指导案例74号中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司诉江苏镇江安装集团有限公司保险人代位求偿权纠纷案 ................................................................................................................................... - 180 -指导案例75号中国生物多样性保护与绿色发展基金会诉宁夏瑞泰科技股份有限公司环境污染公益诉讼案 ............................................................................................................................................... - 182 -指导案例76号萍乡市亚鹏房地产开发有限公司诉萍乡市国土资源局不履行行政协议案 ...... - 185 -指导案例77号罗镕荣诉吉安市物价局物价行政处理案................................................................ - 186 -最高人民法院关于发布第一批指导性案例的通知(法〔2011〕354号)指导案例1号:上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案指导案例2号:吴梅诉四川省眉山西城纸业有限公司买卖合同纠纷案指导案例3号:潘玉梅、陈宁受贿案指导案例4号:王志才故意杀人案指导案例1号:上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案关键词:民事居间合同二手房买卖违约裁判要点:房屋买卖居间合同中关于禁止买方利用中介公司提供房源信息却绕开该中介公司与卖方签订房屋买卖合同的约定合法有效。

指导案例裁判要旨汇编:一般合同纠纷

指导案例裁判要旨汇编:一般合同纠纷

最高院指导案例裁判要旨汇编:一般合同纠纷1.指导案例1号:上海某物业顾问有限公司诉陶某居间合同纠纷案裁判要点:房屋买卖居间合同中关于禁止买方利用中介公司提供的房源信息却绕开该中介公司与卖方签订房屋买卖合同的约定合法有效。

但是,当卖方将同一房屋通过多个中介公司挂牌出售时,买方通过其他公众可以获知的正当途径获得相同房源信息的,买方有权选择报价低、服务好的中介公司促成房屋买卖合同成立,其行为并没有利用先前与之签约中介公司的房源信息,故不构成违约。

案例文号:(2009)沪二中民二(民)终字第1508号2. 指导案例72号:汤某、刘某龙、马某太、王某刚诉新疆某房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷案裁判要点:借款合同双方当事人经协商一致,终止借款合同关系,建立商品房买卖合同关系,将借款本金及利息转化为已付购房款并经对账清算的,不属于《中华人民共和国物权法》第一百八十六条规定禁止的情形,该商品房买卖合同的订立目的,亦不属于《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条规定的“作为民间借贷合同的担保”。

在不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定情形的情况下,该商品房买卖合同具有法律效力。

但对转化为已付购房款的借款本金及利息数额,人民法院应当结合借款合同等证据予以审查,以防止当事人将超出法律规定保护限额的高额利息转化为已付购房款。

案例文号:(2015)最高法民一终字第180号3. 指导案例107号:某有限公司诉某冶金产品有限责任公司国际货物买卖合同纠纷案裁判要点:1.国际货物买卖合同的当事各方所在国为《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国,应优先适用公约的规定,公约没有规定的内容,适用合同中约定适用的法律。

国际货物买卖合同中当事人明确排除适用《联合国国际货物销售合同公约》的,则不应适用该公约。

2.在国际货物买卖合同中,卖方交付的货物虽然存在缺陷,但只要买方经过合理努力就能使用货物或转售货物,不应视为构成《联合国国际货物销售合同公约》规定的根本违约的情形。

2023年法律硕士《专业基础课(法学)》考试历年真题摘选附带答案

2023年法律硕士《专业基础课(法学)》考试历年真题摘选附带答案

2023年法律硕士《专业基础课(法学)》考试历年真题摘选附带答案第1卷一.全考点综合测验(共20题)1.【单选题】根据我国宪法和法律,设区的市的人大及其常委会可以制定地方性法规。

下列事项中,属于该立法权限的是()A.环境保护B.税收征收管理C.外贸基本制度D.外贸基本制度2.【多选题】“任何组织和个人都不得有超越宪法法律的特权,绝不允许以言代法、以权压法、逐利违法、徇私枉法。

”该论断直接体现的法治理念有()A.程序正义理念B.法律至上理念C..权力受制约理念D.法律面前人人平等理念3.【单选题】案情甲加盖违章建筑,并串通负责房屋征收的国家机关工作人员乙,乙利用职务上的便利帮甲违法多得了200 万元征收补偿款,事后,甲将其中的 5 万元送给乙。

乙的行为应认定为A.诈骗罪B.贪污罪C.受贿罪D.职务侵占罪4.【单选题】关于抗日民主政权时期的婚姻立法,下列表述不正确的是()A.实行一夫一妻制B.规定了保护妇女儿童原则C.确立了婚姻自由原则D.明确了登记结婚以订婚为必经程序5.【单选题】李某于2012 年7 月将户籍由甲市迁往乙市,因遗失户籍迁移的而未能落户,后李某因工作需要,自2013 年8 月起租住在丙市,并在2014 年9 月至2015 年12 月期间因重病在丁市某医院住院治疗。

2015 年10 月时李某的住所在A.甲市B.乙市C.丙市D.丁市6.【单选题】甲在某酒店公用洗手间滑倒,摔掉了眼镜。

经查甲滑倒系因酒店清洁工乙清洁不彻底,地面湿滑所致。

甲的损失应由A.甲自己承担。

B.酒店承担全部责任C.酒店和乙承担按份责任D.酒店和乙承担连带责任7.【多选题】志愿者甲经常照顾孤寡老人乙。

2015年3月20日,乙病故,遗嘱执行人丙告诉甲、乙遗赠给甲3万元和一套古籍。

5月15日,甲明确表示拒绝接受古籍。

5月18日,甲联系丙,表示撤销此前拒绝接受古籍的行为。

5月28日,甲请求丙执行遗嘱,丙A.应将3 万元交付给甲B.应将古籍交付给甲C.无需向甲交付3 万元D.无需向甲交付古籍8.【单选题】根据《礼记·王制》的记载,商朝对“乱政”和“疑众”均处以“杀”。

2023年国家统一法律职业资格考试试卷一高频卷(含答案)

2023年国家统一法律职业资格考试试卷一高频卷(含答案)

2023年国家统一法律职业资格考试试卷一高频卷(含答案)姓名:________ 考号:________一、单选题(30题)1.某房地产公司开发一幢大楼,实际占用土地的面积超出其依法获得的出让土地使用权面积,实际建筑面积也超出了建设工程规划许可证规定的面积。

关于对该公司的处罚,下列哪一选项是正确的?A.只能由土地行政主管部门按非法占用土地予以处罚B.只能由城乡规划主管部门按违章建筑予以处罚C.根据一事不再罚原则,由当地政府确定其中一种予以处罚D.由土地行政主管部门、城乡规划主管部门分别予以处罚2.关于国际法院,依《国际法院规约》,下列哪一选项是正确的?A.安理会常任理事国对法官选举拥有一票否决权B.国际法院是联合国的司法机关,有诉讼管辖和咨询管辖两项职权C.联合国秘书长可就执行其职务中的任何法律问题请求国际法院发表咨询意见D.国际法院做出判决后,如当事国不服,可向联合国大会上诉3.某采石场扩建项目的环境影响报告书获批后,采用的爆破技术发生重大变动,其所生粉尘将导致周边居民的农作物受损。

关于此事,下列哪一说法是正确的?A.建设单位应重新报批该采石场的环境影响报告书B.建设单位应组织环境影响的后评价,并报原审批部门批准C.该采石场的环境影响评价,应当与规划的环境影响评价完全相同D.居民将来主张该采石场承担停止侵害的侵权责任,受3年诉讼时效的限制4.甲国人柯里在甲国出版的小说流传到乙国后出现了利用其作品的情形,柯里认为侵犯了其版权,并诉诸乙国法院。

尽管甲乙两国均为《伯尔尼公约》的缔约国,但依甲国法,此种利用作品不构成侵权,另外,甲国法要求作品要履行一定的手续才能获得保护。

根据相关规则,下列哪一选项是正确的?A.柯里须履行甲国法要求的手续才能在乙国得到版权保护B.乙国法院可不受理该案,因作品来源国的法律不认为该行为是侵权C.如该小说在甲国因宗教原因被封杀,乙国仍可予以保护D.依国民待遇原则,乙国只能给予该作品与甲国相同水平的版权保护5.杨某与户籍在甲村的村民王某登记结婚后,与甲村村委会签订了“不享受本村村民待遇”的“入户协议”。

国家司法考试卷一法理学历年真题试卷汇编20_真题-无答案

国家司法考试卷一法理学历年真题试卷汇编20_真题-无答案

国家司法考试卷一(法理学)历年真题试卷汇编20(总分56,考试时间90分钟)1. 单项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。

1. 秦某以虚构言论、合成图片的手段在网上传播多条“警察打人”的信息,造成恶劣影响,县公安局对其处以行政拘留8日的处罚。

秦某认为自己是在行使言论自由权,遂诉至法院。

法院认为,原告捏造、散布虚假事实的行为不属于言论自由,为法律所明文禁止,应承担法律责任。

对此,下列哪一说法是正确的?(2017年卷一8题)A. 相对于自由价值,秩序价值处于法的价值的顶端B. 法官在该案中运用了个案平衡原则解决法的价值冲突C. “原告捏造、散布虚假事实的行为不属于言论自由”仅是对案件客观事实的陈述D. 言论自由作为人权,既是道德权利又是法律权利2. 《治安管理处罚法》第115条规定:“公安机关依法实施罚款处罚,应当依照有关法律、行政法规的规定,实行罚款决定与罚款收缴分离:收缴的罚款应当全部上缴国库。

”关于该条文,下列哪一说法是正确的? (2016年卷一8题)A. 表达的是禁止性规则B. 表达的是强行性规则C. 表达的是程序性原则D. 表达了法律规则中的法律后果3. 赵某与陈女订婚,付其5000元彩礼,赵母另付其1000元“见面礼”。

双方后因性格不合解除婚约,赵某诉请陈女返还该6000元费用。

法官根据《婚姻法》和最高法院《关于适用(婚姻法)若干问题的解释(二)》的相关规定,认定该现金属彩礼范畴,按照习俗要求返还不违反法律规定,遂判决陈女返还。

对此,下列哪一说法是正确的?(2013年卷一12题)A. 法官所提及的“习俗”在我国可作为法的正式渊源B. 在本案中,法官主要运用了归纳推理技术C. 从法理上看,该判决不符合《婚姻法》第19条“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产”之规定D. 《婚姻法》和《关于适用(婚姻法)若干问题的解释(二)》均属于规范性法律文件4. 最高法院的裁判文书是针对特定人之间发生的具体案件而作出的,不具有“规范性”,也不具有“普遍”的法律效力,故B项“属于规范性法律文件”的表述错误,C项“具有最高的普遍法律效力”的表述错误。

最高人民法院第一批指导性案例(全文、全案例)

最高人民法院第一批指导性案例(全文、全案例)

最高人民法院关于发布第一批指导性案例的通知法〔2011〕354号发布时间:2011-12-21 09:13:25各省、自治区、直辖市高级人民法院,解放军军事法院,新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院:为了贯彻落实中央关于建立案例指导制度的司法改革举措,最高人民法院于2010年11月26日印发了《关于案例指导工作的规定》(以下简称《规定》)。

《规定》的出台,标志着中国特色案例指导制度初步确立。

社会各界对此高度关注,并给予大力支持。

各高级人民法院根据《规定》要求,积极向最高人民法院推荐报送指导性案例。

最高人民法院专门设立案例指导工作办公室,加强并协调有关方面对指导性案例的研究。

近日,最高人民法院审判委员会讨论通过,决定将上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案等4个案例作为第一批指导性案例予以公布。

现将有关工作通知如下:一、准确把握案例的指导精神(一)上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案,旨在解决二手房买卖活动中买方与中介公司因“跳单”引发的纠纷。

该案例确认:居间合同中禁止买方利用中介公司提供的房源信息,却撇开该中介公司与卖方签订房屋买卖合同的约定具有约束力,即买方不得“跳单”违约;但是同一房源信息经多个中介公司发布,买方通过上述正当途径获取该房源信息的,有权在多个中介公司中选择报价低、服务好的中介公司促成交易,此行为不属于“跳单”违约。

从而既保护中介公司合法权益,促进中介服务市场健康发展,维护市场交易诚信,又促进房屋买卖中介公司之间公平竞争,提高服务质量,保护消费者的合法权益。

(二)吴梅诉四川省眉山西城纸业有限公司买卖合同纠纷案,旨在正确处理诉讼外和解协议与判决的效力关系。

该案例确认:对于当事人在二审期间达成诉讼外和解协议后撤诉的,当事人应当依约履行。

一方当事人不履行或不完全履行和解协议的,另一方当事人可以申请人民法院执行一审生效判决。

从而既尊重当事人对争议标的的自由处分权,强调了协议必须信守履行的规则,又维护了人民法院生效裁判的权威。

大学法理学知识考试(习题卷10)

大学法理学知识考试(习题卷10)

大学法理学知识考试(习题卷10)说明:答案和解析在试卷最后第1部分:单项选择题,共48题,每题只有一个正确答案,多选或少选均不得分。

1.[单选题]授权性法律规范的指引作用在于( )A)鼓励人们从事某种行为B)命令人们从事某种行为C)禁止人们从事某种行为D)防止人们从事某种行为2.[单选题]"司法机关依法独立行使职权",这属于我国法律制度中的的( )A)法律编纂原则B)法律制定原则C)法律适用原则D)法律汇编原则3.[单选题]下列选项中,属于规范性文件的有( )。

A)审判机关的判决B)立法机关的法律C)公安机关的逮捕证D)国家行政机关的裁决4.[单选题]关于中国法的渊源的历史演变错误的是()A)只有中国古代法的最早渊源都是从习惯法发展为成文法的。

B)公元前536年,郑国的执政子产“铸刑书”,这是中国最早公布的成文法。

C)中国历史上第一部完整的法典是战国时期李悝在诸侯国法 律基础上编制的《法经》。

D)民国时期形成了所谓的 “六法全书”,即宪法、民商法、民事诉讼法、刑法、刑事诉讼法和行政法。

5.[单选题]奴隶主法的特点之一是( )A)确认法律上人人平等B)确认奴隶的权利C)确认奴隶主对奴隶的人身占有D)确认自由民的特权6.[单选题]关于法律援助,下列说法不正确的是( )A)法律援助是国家的责任、政府的责任,由政府设立援助机构实施B)法律援助是法律化、制度化的行为,是国家社会主义保障制度中的重要组成部分C)法律援助机构对受援对象减免法律服务费D)法律援助的形式为诉讼法律服务,不包括非诉讼法律服务7.[单选题]法的评价作用的对象是( )。

B)一般人的行为C)他人的行为D)所有人的行为8.[单选题]下列哪个选项不符合我国法律规定的“司法机关依法独立行使职权”原则的含义( )?A)司法权不得由一般的行政机关来行使B)司法机关既要独立行使职权,又不得无限度地使用自由裁量权C)任何机关、团体和个人不得以任何形式干预司法活动任何行政机关、社会团体、个人不得对司法活动进行干预D)司法机关及其工作人员在独立行使职权时不得违反法定程序9.[单选题]下列选项导致法律关系变更的是( )。

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最高人民法院指导性案例裁判规则理解与适用(合同卷一)
第一章合同原则
规则l(合同法的适用范围)法人响应政府号召介入市政建设,政府单方取消优惠政策的行为,不属于合同法调整。

规则2(合同相对性原则)因第三人的行为致使债权不能实现,债权人不能向第三人请求排除妨害,或要求第三人对债务承担连带责任。

规则3(公平等价原则)当事人双方约定提成费是否过高,应考量投入与收人的数额,以公平原则进行衡量
规则4(显失公平与商业交易风险)合同约定标的物价格比当时当地的同类标的物交易价格有所上涨,属于合同当事人应当预见的商业交易风险。

第二章合同效力
规则5(新法对合同效力确定的影响)合同效力的认定原则上适用行为时的法,在终审判决作出之前,新法与旧法确定合同效力的规定不同的,应适用认定合同有效的法。

规则6(对内管理行为与合同效力) 针对特定主体的对内管理行为、不涉及公共利益的规定,不属于效力性强制性规定,违反该规定不能导致合同无效。

规则7(合同标的对合同效力的影响) 当事人以同一标的先后与他人签订两个协议,协议内容均不是仅法律规定,不能因前协议有效而认定后协议无效,或认定前、后协议存在效力上的差异。

规则8(欺诈行为与合同效力)经过双方认可的合同时间倒签,且不损害第三方利益的,不能认定一方具有欺诈行为。

规则9(显失公平合同之效力)认定合同显失公平应结合当事人双方权利义务是否对等、一方获得的利益或另一方所受损失是否违背法律或者交易习惯等因素考量。

规则10(恶意串通所订合同之效力) 当事人之间恶意串通签订合同,损害第三人利益的,第三人有权提起确认合同无效之诉。

规则1l(代理权的认定) 公司的法定代表人在对外签订合同时已经被上级单位决定停止职务,但未办理变更登记,公司以此主张合同无效的,人民法院不予支持。

规则12(表见代理与无效合同) 无效合同不应适用合同法关于表见代理的规定。

规则13(附条件合同的条件) 当事人将法律和行政法规规定的政府机关对有关事项或者合同的审批权或者批准权约定为附条件合同中的条件,不符合法律的规定,所附的“条件”不产生限制合同效力的法律效果。

规则14(合同履行与合同效力) 合同双方约定以一方的内部因素为合同生效条件的,即使该当事人怠于履行约定义务,但合同业已成立且已部分履行的,应当认定合同已经生效。

规则15(单位过错责任的形态) 单位规章制度不健全、用人失察、对其高级管理人员监管不力,属于单位具有明显过错的具体表现。

第三章合同履行
规则16(情势变更原则) 合同履行中发生了当事人无法预见和防止的情势变更,如要求当事人仍按原合同履行则显失公平,应适用情势变更原则。

规则17(不可抗力) 当事人置政府发出台风即将登陆的通告于不顾,造成损害后以不可抗力进行免责抗辩,不予支持。

规则18(不可抗力) 虽然国家海洋预报台发出预报,但在目前的科学技术条件下,海
洋风暴仍然属于不能避免的不可抗力。

规则19(预约合同)预约合同一方未履行合同义务构成违约的,应承担相应的违约责任。

规则20(侵害债权制度在审判实践中的适用) 侵权人应对合同当事人因支付第三人违约金所受损失负赔偿责任。

规则21(债务承担) 债务债权关系以外的第三人出具承诺书表示完全承担债务,判断该行为是属于保证,还是属于债务承担,应根据行为人承担债务的意思表示确定
第四章合同解除
规则22(合同解除权) 处于违约状态的当事人不享有基于催告对方履行,而对方仍不履行所产生的合同解除权。

规则23(合同解除) 合同一方当事人未与对方协商一致单方终止合同,由此造成的损失,应自行负担。

规则24(违约方解除合同的认定)当违约方继续履约所需成本超过合同目的时,可以允许违约方解除合同,用赔偿损失代替继续履行。

规则25(合同解除的法律后果)合同解除的法律后果不表现为违约责任,而是返还不当得利、赔偿损失等形式的民事责任。

规则26(合同解除与合同解除权) 疫情范围很小,不构成对普通公众日常生活的危害,不能以此作为免责解除合同的依据。

第五章违约责任
规则27(预期违约)合同一方当事人已履行了主要义务,不构成预期违约。

规则28(可预见性原则) 确认合同纠纷违约方的赔偿责任应当遵循可预见性原则。

规则29(违约金) 合同中对违约金的重复约定,只能认定其中一种约定有效。

规则30(违约金的国家干预) 当事人约定的违约金数额,人民法院不宜主动调整,只有当合同约定的违约金数额确实低于或者过分高于违约行为给当事人造成的损失且当事人请求调整时,人民法院才能予以调整。

规则3l(恶意违约所致违约金的调整规制)恶意违约方不能证明违约金过分高于造成损失的,其减少违约金的请求人民法院不予支持。

第六章其他
规则32(刑民交叉问题)在处理涉及民事纠纷与刑事犯罪交叉的问题,刑事判决中所认定的基本事实对处理民事纠纷案件事实认定应当考虑具有一定的影响力。

规则33(诉讼欺诈行为的认定) 双方当事人恶意串通.隐瞒事实、编造理由进行诉讼,企图通过人民法院的确权来对抗另案其他人民法院的查封,属于诉讼欺诈行为,应承担相应的法律责任。

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