中级经济法

第五节合同的担保四、质押（★★★）1．动产质押（2009年单选题）（1）质押合同自成立时生效，质权自出质人交付质押财产时设立。

【解释1】质物的交付不是质押合同的生效条件，而是质权设立的条件。

【解释2】出质人以间接占有的财产出质的，自书面通知送达占有人时视为移交。

【解释3】质权人将质物返还于出质人后，以其质权对抗第三人的，人民法院不予支持。

【例题·单选题】甲与乙签订借款合同，并约定由乙将自己的钻戒出质给甲。

但其后乙并未将钻戒如约交付给甲，而是把该钻戒卖给了丙。

丙取得钻戒后，与甲因该钻戒的权利归属发生纠纷。

根据合同法律制度的规定，下列关于该钻戒权利归属的表述中，正确的是（ ）。

（2009年）A．丙不能取得该钻戒的所有权，因为该钻戒已质押给甲B．丙能取得该钻戒的所有权，但甲可依其质权向丙追偿C．丙能取得该钻戒的所有权，甲不能向丙要求返还该钻戒D．丙能否取得该钻戒的所有权，取决于甲同意与否【答案】C【解析】（1）动产质权自出质人“交付”质押财产时设立，在本题中，乙未向甲交付钻戒，质权并未设立；（2）动产物权的设立和转让，自“交付时”发生效力，但法律另有规定的除外，在本题中，乙将钻戒交付给丙，丙依法取得了该钻戒的所有权。

（2）在质押合同中对质押的财产约定不明，或者约定的出质财产与实际交付的财产不一致的，以实际交付占有的财产为准。

【相关链接】抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。

2．权利质押（2010年单选题）（1）有价证券的质押：交付（登记）设立以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权自权利凭证交付之日起设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。

（2）基金份额、股权的质押：登记设立①以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。

②基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。

（3）知识产权的质押：登记设立①质权自有关主管部门办理出质登记时设立。

②以知识产权（注册商标专用权、专利权等）设定质权后，出质人不得转让或者许可他人使用，但经出质人与质权人协商同意的除外。

（4）应收账款的质押：登记设立①质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。

②应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。

【例题1·单选题】根据《物权法》的规定，下列债务人有权处分的权利中，不能用以设定权利质押的是（ ）。

（2010年）A．可以转让的股权 B．应收账款 C．土地承包经营权 D．存款单【答案】C【解析】（1）选项ABD：依法可以转让的股权、应收账款和存款单均可以设定权利质押；（2）选项C：以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权可以设定抵押，但不能设定质押。

【例题2·单选题】甲公司向乙银行借款，并以其所持有的某上市公司的股权用于质押。

根据《物权法》的规定，该质权设立的时间是（ ）。

（2008年）A．借款合同签订之日B．质押合同签订之日C．在工商行政管理部门办理出质登记之日D．在证券登记结算机构办理出质登记之日【答案】D【解析】（1）以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；（2）以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。

【例题3·多选题】根据物权法律制度的规定，下列关于质权设立时间的表述中，正确的有（ ）。

（2007年）A．以机器设备出质的，质权自机器设备移交质权人占有时设立B．以仓单出质的，质权自仓单交付时设立C．以非上市公司的股份出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立D．以依法可转让的专利权出质的，质权自有关主管部门办理出质登记时设立【答案】ABCD【解析】（1）选项A：动产质权自质物移交给质权人占有时设立；（2）选项B：以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权自权利凭证交付之日起设立；（3）选项C：以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立；（4）选项D：以知识产权中的财产权出质的，质权自有关主管部门办理出质登记时设立。

五、留置（★★）1．留置权是指债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的“动产”，并有权就该动产优先受偿。

【解释】留置权属于法定的担保物权，仅限于动产。

2．留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。

3．债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。

（2010年判断题）【例题·判断题】甲企业向乙企业购买了一批总价款100万的建筑材料，甲企业支付了60万元，约定其余的40万元在3个月内付清。

后甲企业将一台价值30万元的施工设备交由乙企业代为保管。

3个月后，几经催告，甲企业仍未支付乙企业40万元货款。

则甲企业要求提取该设备时，乙企业可以将该设备留置以担保货款债权的实现。

（ ）（2010年）【答案】√【解析】债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。

4．留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人2个月以上的履行债务期间，但鲜活易腐烂的动产除外。

债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。

【解释】先留置、后拍卖。

5．同一动产上已设立抵押权或质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。

（2009年判断题）【例题1·判断题】个体户郑某向林某借款10万元，以自有的生产机器一台抵押于林某，且办理了抵押登记。

其后，郑某因违规操作致使该机器损坏，送至甲修理厂修理，后因郑某无力向林某偿还借款和向甲修理厂支付修理费而发生纠纷，由于抵押权办理了登记且先于甲修理厂的留置权成立。

所以，林某认为，抵押权应优先于留置权受偿，林某的观点是正确的。

（ ）（2009年）【答案】×【解析】同一动产上已设立抵押权或质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。

【例题2·单选题】王某向赵某借款10万元，以其卡车抵押并办理了抵押登记。

后因发生交通事故，王某将该卡车送到甲修理厂修理。

修理完毕，王某因无法支付1万元的维修费，该卡车被甲修理厂留置。

后王某欠赵某的借款到期，赵某要求对该卡车行使抵押权，甲修理厂以王某欠修理费为由拒绝，双方发生争议。

根据合同法律制度的规定，下列关于如何处理该争议的表述中，正确的是（ ）。

（2010年）A．甲修理厂应同意赵某对该卡车行使抵押权，所欠修理费只能向王某要求清偿B．赵某应向甲修理厂支付修理费，之后甲修理厂向赵某交付该卡车C．如果经甲修理厂催告，王某两个月后仍不支付修理费，甲修理厂有权行使留置权，所得价款偿付修理费后，剩余部分赵某有优先受偿权D．甲修理厂应将该卡车交给赵某先行使抵押权，所得价款偿付借款后，剩余部分甲修理厂有优先受偿权【答案】C【解析】（1）选项ABD：同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿；（2）选项C：留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间，没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人2个月以上的履行债务期间（但鲜活易腐烂的动产除外），债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。

【例题3·单选题】2010年3月8日，甲向乙借用电脑一台。

3月15日，乙向甲借用名牌手表一块。

5月10日，甲要求乙返还手表，乙以甲尚未归还电脑为由，拒绝返还手表。

根据合同法律制度和物权法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。

A．乙是在行使同时履行抗辩权，可以暂不返还手表B．乙是在行使不安抗辩权，可以暂不返还手表C．乙是在行使留置权，可以暂不返还手表D．乙应当返还手表【答案】D【解析】（1）选项AB：抗辩权的行使限于“同一双务合同”，甲向乙借用电脑和乙向甲借用名牌手表属于两个合同；（2）选项C：债权人合法占有债务人的动产，在债务人不履行到期债务时，债权人有权依法留置该财产，但是，债权人占有的动产与债权应当属于同一法律关系，企业之间留置的除外；在本案中，甲乙并非企业，乙占有的手表与其要求甲返还电脑的债权并不属于同一法律关系，乙不享有留置权。

六、定金（★★）1．定金数额不得超过主合同标的额的20％，超过20％的部分，人民法院不予支持。

2．定金合同从实际交付定金之日起生效。

【解释】保证合同、抵押合同、质押合同均自签订之日起生效，定金合同从实际交付定金之日起生效。

如果当事人只达成合意而未交付定金，则定金合同不成立。

3．实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。

4．定金的类型（1）违约定金给付定金的一方不履行合同的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行合同的，应当双倍返还定金。

（2）担保定金以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立合同的，无权要求返还定金；接受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。

（3）生效定金（2011年判断题）当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。

（4）解约定金定金交付后，交付定金的一方可以以丧失定金为代价而解除合同，收受定金的一方也可以以双倍返还定金为代价而解除合同。

【例题·判断题】甲、乙签订一买卖合同。

合同约定：甲将100吨大米卖给乙，合同签订后3天内交货，交货后10天内付货款；合同签订后乙应向甲交付5万元定金，合同在交付定金时生效。

合同订立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了货物，乙收货后无异议。

付款期限届满后，乙以定金未交付合同不生效为由拒绝付款。

乙不付款的理由成立。

（ ）（2011年）【答案】×【解析】当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。

在本题中，定金虽然未交付（定金合同未成立），但是甲已经按期向乙交付了货物，乙收货后也无异议，主合同依据实际履行原则已经成立并生效。

5．定金罚则的适用（2011年单选题）（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。

（2）因合同关系以外的第三人的过错，致使主合同不能履行时，适用定金罚则。

受定金处罚的一方当事人，可以向第三人追偿。