商法学课件第2-3章

二、商业名称的构成、选定和取得
（一）商业名称的构成
在我国，商业名称必须具备下列要素：
字号
1.行政区划 2.字号 3.行业或经营特点 4.组织形式
行政区 划ห้องสมุดไป่ตู้
商业 名称
行业或 经营特
点
组织形 式
（二）商业名称的选定 关于商业名称的选定，目前各国法律中主要存在两种立法主义： 1.严格主义
指商事主体选定的商业名称必须与其名称或者营业内容相一致，不符 合的，均不予承认，且无法转让或者继承。法国、瑞士和拉美的许多国家 均采取此种立法主义。
全民所有 制企业
集体企业
外商投资 企业
公司法人
商法 人
合作社
（三）商合伙 1.法律特征： （1）商合伙由两个以上的合伙人组成，是共同投资、共同经营、共享利益、 共担风险的共同经营体。 （2）商合伙是非法人企业，这是商合伙区别于商法人的主要法律特征。 （3）商合伙依商事法成立并受商法规范调整。 （4）商合伙以营利为目的，这是商合伙不同于一般民事合伙的主要特征。 2.具体表现 合伙企业
商法学
第二章 商事主体
第一节 商事主体概述 第二节 商业名称 第三节 商事账簿与商事审计 第四节 商事登记制度
本章要点
1.把握商事主体的概念和种类，理解商事主体的商事能力，重点研究民事主体 民事能力与商事主体商事能力之间的联系与差异。 2.了解商事账簿的概念和种类，重点掌握商事登记的概念、种类和效力，明确 商事登记对商事活动和商事主体的意义。
五、商事审计
审计是指由独立专职机构或人员根据职权、授权或委托，对被审 计对象的会 计账簿进行审查，并依据法律法规、会计规则和审计准 则对其真实性、公允性和合法性作出评价的会计监督活动。
根据一般审计原理，我国的审计通常分为国家审计、内部审计和 社会审计三种基本类型。
第二节 商业名称
一、商业名称的概念和特征 二、商业名称的构成、选定和取得 三、商业名称权及其保护
第二节 商业名称
一、商业名称的概念和特征 （一）商业名称的概念
商业名称又称商号，是商事主体在从事商事行为时表彰自身身份并 区别于其他主体而使用的名称。
在我国，依照法律和法规的规定，商业名称包括企业名称、个体工 商户和个人合伙的字号。
（二）商法人
1.法律特征
（1）商法人是具有独立法律人格的法人组织。
（2）商法人的设立和活动由商法规范调整。
（3）商法人以营利为目的，具有特殊的从事商事行为的权利能力和行为能 力，有权在其目的范围内开展经营活动，并承担相应的法律义务和责任。
2.具体表现 （1）全民所有制企业 （2）集体企业 （3）外商投资企业 （4）合作社
（二）关于商业名称的法律规范 1991年国家工商行政管理局发布的《企业名称登记管理规定》。 此外，在《民法通则》、《民法总则》、《反不正当竞争法》、《公司登记管
理条例》、《企业法人登记管理条例》及其《实施细则》以及《商标法》中也存 在少量关于商号的规定。 （三）商业名称的法律特征 1.使用者是商事主体。 2.商业名称是商事主体在营业活动中使用的名称。 3.具有主体间的区别功能。
4.对有关国家主管机关而言，对有关国家主管机关而言，商事主体制作的 商事账簿是政府主管部门了解商事主体经营状况，并对其进行财务、物价 检查，经营效益考核和审计的主要依据。
5.在民事诉讼中，商事账簿具有重要的证据效力。
二、设置商事账簿的原则
(一) 强制主义原则。大陆法系国家多采此原则。法律既规定商事主体必 须设置账簿，又对账簿种类、内容及记载方法有详细规定，而且还规定政 府有关部门对商事账簿制作及其内容进行审查与监督。
（四）商业名称与字号、商标
1.商业名称与字号
字号通常是指商业名称中的表彰商事主体的特殊文字，是商业名称的 核心部分，一般由两个或两个以上的文字组成。
字号是商事主体之间相互区别的主要标志，具有重要的商业价值。商 事主体的商誉与其字号密切关联，法律对字号给予特别的保护，以避免商 事主体出于不正当目的而使用他人的字号。商事主体为保护其字号，也可 以将其注册为商标 。
在传统商法上，商事主体也叫商人。 （二）商事主体的特征 1.商事主体由商法法定 2.商事主体依法具有商事能力 3.商事主体的身份或资格经商事登记而取得 4.商事主体以从事营利性活动为其常业
二、商事主体的种类 （一）商个人 1.法律特征 （1）商个人作为商法确认的主体，须经法定核准登记。 （2）商个人的权利与自然人的权利不同。 （3）商个人所从事的是商事行为，即以营利为目的的经营性行为。 （4）商个人对其经营债务须承担无限责任。 2.具体表现 （1）个体工商户 （2）农村承包经营户
创设登 变更登
记
记
第三，转让登记
第四，废止登记
第五，撤销登记
转让登 记
废止登 记
撤销登 记
2.商业名称登记的效力 第一，排他效力。
商事主体取得商业名称权，就取得了在一定地域范围内排除他人登记 和使用与该商业名称相同或者相类似的商业名称的权利。 第二，救济效力。
商事主体经登记而取得商业名称的专用权，如果其他商事主体侵犯其 专用权，所有人可以请求其停止侵害，如造成损失，可以要求赔偿损失。
（二）关于商事能力的特别限制 1.未成年人商事能力的限制 未成年人包括无行为能力人和限制行为能力人。 我国目前尚无关于未成年人商事能力的明确规定，但有关企业立法涉及了 自然人设立企业的能力。一般认为企业主应当具备完全行为能力，原则上 未成年人不得设立独资企业从事营业活动。 2.对于公务人员商事能力的限制 各国公务员法大都规定，凡公务人员不得直接或间接经营商业或其他投机 事业。我国对党政机关及其干部从事商事经营活动，进行了严格的限制。
三、商事主体的商事能力 （一）商事能力的概念
商事能力，又称商事主体资格，指商事主体独立从事商事活动，享有 权利和承担义务的资格和能力，包括商事权利能力和行为能力。 商事能力区别于一般民事能力的三个特征： 1.商事能力是权利能力与行为能力的统一。 2.商事能力的内容具有差异性。 3.商事能力因商事登记而确定。
第三节 商事账簿与商事审计
一、商事账簿的概念与法律意义 二、设置商事账簿的原则 三、商事账簿的种类 四、商事账簿的保管 五、商事审计
第三节 商事账簿与商事审计
一、商事账簿的概念与法律意义 （一）商事账簿的概念
商事账簿是商事主体为记载和表明其营业活动和财产状况， 根据会计原则，依法制作的书面簿册。 （二）商事账簿的分类 1.形式商事账簿 2.实质商事账簿
（二）自由主义原则。此种立法原则大多为英美法系国家所采用。即法律 不直接规定商事主体必须设立账簿，对于商事账簿是否设置，纯粹是商人 的自由，法律不干涉。
（三）折中主义原则。日本是此原则的典型。即法律上仅规定商事主体有 置备商事账簿的义务，但并不规定商事账簿的记载内容、形式和方法，也 未规定国家主管机关的监管。另外，从事小规模商事交易活动的商个人， 一般均不要求制作商事账簿。
定期报表和不定期报表 主要会计报表和附属会计报表
静态报表和动态报表 个别会计报表和并和会计报表
四、商事账簿的保管 保管期限制（商事账簿应保存最短期限） （一）其他各国 西班牙：5年 德国、意大利、法国、比利时、日本、台湾地区：10年 荷兰：30年 智力：以营业继续时间为准 巴西：以债权时效消灭以前为限 （二）我国 1.永久 2.定期
3.外国人商事能力的限制 按照我国法律规定，外国的自然人、法人以及其他组织，在我国从事
商事活动，须经我国有关部门批准，并办理登记手续。 具体来说，其商事活动主要采取以下四种形式： （1）按照我国法律设立的具有我国商事主体资格的外商投资企业。 （2）外国企业依法设立分支机构从事经营活动。 （3）外国企业依法设立常驻代表机构。 （4）外国企业经批准直接从事生产经营活动。
会计账簿，指商事主体的会计人员以会计凭证为依据，按照一定程序和 方法制作的，具有固定格式且相互连结的账页所组成的，用以连续、系统、 全面记载商事主体各项经营活动的簿册。 （2）作用
第一，能够提供全面、系统的会计信息，成为会计报表编制的依据；第 二，是进行资产评估的基础；第三，为经营利润的分配和各项计划执行情况 的考核评价提供依据；第四，是会计分析的基本资料，为审计检查提供依据。 2.会计账簿的种类：序时账簿、分类账簿、辅助账簿
三、商业名称权及其保护
（一）商业名称权的概念 1.概念
商业名称权，即商业名称专用权，是指商业名称经登记，商事主体取得 该商业名称的专有使用的权利。商业名称权兼具人格权和财产权的双重属性。 2.特征
1.地域性
2.公开性
3.可转让 性
4.时间上 的无限性
（二）商业名称权的权能
专有使用 权
许可使用 权
商业名称 变更权
➢我国的要求：强制主义原则
三、商事账簿的种类 （一）会计凭证
会计凭证是记录经济业务的发展和完成情况，明确经济责任的书面 凭证，是登记会计账簿的依据。 1.会计凭证的种类 （1）原始凭证 （2）记账凭证 2.会计凭证的审核 （1）形式审核 （2）实质审核
（二）会计账簿 1.会计账簿的概念和作用 （1）概念
（2）会计报表的作用
其作用在于反映商事主体的财务状况和经营成果，向会计报表使用人提 供必要的财务资料和会计信息。
2.会计报表的种类 （1）按照会计报表的编制时期是否确定，分为定期报表和不定期报表。 （2）按照会计报表的用途和作用，分为主要会计报表和附属会计报表。 （3）按照会计报表所反映的资金运动状态，分为静态报表和动态报表 （4）按照会计报表编制的主体，分为个别会计报表和合并会计报表。
（三）商事账簿的法律功能
1.对商事主体自身而言，可以了解其自身的营业状况和财务状况 ，是作 为计算盈利、分配利润的依据。
2.对交易相对人而言，可以通过商事账簿了解某一商事主体的营业状况、 资信能力，作为是否与之交易、投资决策的依据。