合同1讲第一章合同与合同法概述第一节合同的概念简述
第一章 合同与合同法概述
• 1、 合同立法空白时期：指20世纪50年代到70年 代
• 2、 分散合同立法时期：指20世纪80年代 • 1981年通过的《中华人民共合同经济合同 法》，1985年通过的《中华人民共和国涉外经济 合同法》和1987年通过的《中华人民共和国技术 合同法》 • 3、统一合同法时期：指20世纪90年代 • 1999年3月15日九届全国人大二次会议通过了 我国统一合同法《中华人民共和国合同法》
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《国富论》：每一个人，在他不违反正义的法律时，都 应任其完全自由，在自己的方法下，追求她自己的利益， 而以其勤奋和资本，加入对于任何其他人或其他阶级的竞 争
自由哲学：每个人应有完全的自由，以自己的方式去追 求自己的利益。一个人参加法律关系，完全取决于自己的 自由意志，只有按照自己的意志才能承担义务、接受约束。 法律的职责就是赋予当事人在其合意中表达的自由意志以 法律效力。对这种自由的限制是愈少愈好。
案例分析：李杏英诉上海大润发有限公司杨浦店等财产损害赔偿纠纷 案
原告：李某0。 委托代理人：张桂庄，上海市鲤庭律师事务所律师。 被告：B单位，地址本市黄兴路1616号。 负责人：骆建中。 委托代理人：周知明，上海市申达律师事务所律师。 被告：C单位。 法定代表人：徐仁羽，董事长。 委托代理人：周知明，上海市申达律师事务所律师。 一、案件基本事实 B单位系C单位的隶属企业。原告2000年11月1日在被告B单位（以下简 称“大润发超市”）购物，并使用该店设置的自助寄存柜。下午5时30分左右 原告购物结束后，持该店自助寄存柜密码条（号码为1250719748）找到被告 B单位的工作人员，称其在购物前曾将皮包一只（内有从原告聘用单位上海航 空旅行社刚领取的旅游团款人民币4660元及个人钱款人民币650元，计人民 币5310元）和雨伞一把存入该店22号自助寄存柜内，因无法打开该自助寄存 柜的箱子，而要求被告B单位给予解决。该店工作人员按原告指认的柜箱打开 后发现里面是空的，并告知原告其所指认的柜箱与密码条显示的柜箱位置不 一致；但当打开与密码条号码相符的另一柜箱后，发现里面亦是空的。当晚， 原告向上海市公安局杨浦分局五角场镇警署报案。事后，原告与被告交涉未 果，遂起诉被告，认为被告过于轻信自助寄存柜安全、可靠而疏于管理，致 使其钱物遗失，要求两被告赔偿5310元。被告则认为原告所提供的证据不能 证明其在被告处寄包并遗失人民币5310元，且原告使用被告自助寄存柜仅在 双方间构成无偿使用关系，因寄存柜本身并无损坏，且被告已告知了寄存柜 的使用方法和注意事项，没有过错，不应承担赔偿责任。
第一章 合同与合同法概述
二、合同关系
三、合同的分类
1、以双方当事人双方是否存在对待给付义务为 标准，合同分为单务合同与双务合同。 标准，合同分为单务合同与双务合同。 单务合同， 单务合同，指仅一方当事人负担给付义务的 合同。 合同。 双务合同， 双务合同 ， 指双方当事人互负具有对价意义 的债务的合同。 的债务的合同。 区分意义: 区分意义:①.是否适用同时履行抗辩权规则 ②.在风险的负担上是不同的 ③.因一方的过错所致合同不履行的后果不同
以法律上是否规定了一定合同的名称为标准， 2 、 以法律上是否规定了一定合同的名称为标准 ， 合同区分为有名合同与无名合同和混合合同。 合同区分为有名合同与无名合同和混合合同。 有名合同是指法律设有规范， 有名合同是指法律设有规范 ， 并赋予一定名 称的合同。 称的合同。 无名合同是指法律尚未特别规定， 无名合同是指法律尚未特别规定 ， 也未赋予 一定名称的合同。 一定名称的合同。 区分的意义：有名合同适用合同法总则， 区分的意义：有名合同适用合同法总则，并直接 适用相应的具体规定； 适用相应的具体规定；无名合同适用合同法总则 规定， 规定，并可以参照合同法分则或其他法律最相类 似的规定。 似的规定。
Hale Waihona Puke 5、以合同的成立或生效是否要求一定的方式为 标准， 标准，合同分为要式合同与不要式合同 要式合同， 要式合同，是指必须依据法律规定的方式而 成立的合同。 成立的合同。 不要式合同， 不要式合同，指对其成立法律没有要求采取 特定方式的合同。 特定方式的合同。 区分的意义：要式合同场合如果不符合“ 区分的意义：要式合同场合如果不符合“形式要 时会发生一些特别的法律效果， 件”时会发生一些特别的法律效果，比如合同不 成立、无效或者其他效果， 成立、无效或者其他效果，而不要式合同则不存 在这一问题
第一章合同与合同法概述讲义
合同法总则第一章合同与合同法概述第一节合同概述一、合同的概念“在商业时代里，财富多半是由允诺组成的”（庞德），正是无数的合同支撑着我们的日常经济生活。
合同是人与人之间建立民事法律关系的最主要的形式，没有人可以在现代社会中离开合同而生活。
由于社会上各种各样的活动大都是通过合同制度来运营，或者可以用合同制度加以理解（比如以合同关系解释企业的经济学理论），因此有人说这是合同时代的到来。
尽管“合同”充斥着整个社会，成为尽人皆知的词汇，但究竟什么是法律上的合同？自罗马法以来，合同一直是民法中一个重要概念。
（一）大陆法系——协议说“协议说”来源于罗马法，在罗马法中，契约被定义为“得到法律承认的债的协议”。
在罗马法中买卖合同是纯粹合意的产物。
合同的成立即合意的达成，但要使合同的成立为法院所认可，仅仅用非正式的表达方式表示同意是不够的，还必须具备其他因素，如一定的言辞、动作、程序等。
这一概念基本上为大陆法所继受。
正如德国学者萨维尼所指出的“契约之本质在于意思之合致”。
（二）英美法系——允诺说英美法传统理论认为，合同是一种“允诺”。
允诺者，指一方当事人对于他方当事人负担行为或不行为义务的表示。
负担此义务者为“允诺人”（promisor）,享有此权利者，为“受领允诺人”（promisee）。
例如：甲对乙说：“你愿不愿意以10万元购买1994年出厂的福特千里马汽车？”乙回答说：“我愿意”。
则甲为允诺人，乙为受领允诺人。
在英美法中，一个非常通行的定义是：合同是能够直接或间接地由法律强制执行的允诺。
但是由于英美法的合同概念仅强调一方对另一方作出的允诺，没有强调双方当事人的合意，而这正是合同成立的关键因素，因此也受到许多学者的批评。
然而认为两大法系关于合同的概念存在重大分歧，也与实际情况并不相符。
事实上，英美传统的合同法主张合同是一种允诺，但根据合同法中的“交易原则”，并非任何允诺都是可以强制执行的，要使一项允诺具有强制执行的效力，受允诺人必须予以回报（对价），从而使双方之间存在某种交易。
合同和合同法概述.doc
第一章合同和合同法概述第一节合同概述一、合同的概念（一）合同的含义一般认为，合同有广义、狭义、最狭义之分。
《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。
”据此说明，我国合同法调整的是债权合同，不包括身份合同等其他民事合同，我们所称的合同，也只是债权合同的简称。
（二）合同与协议（三）合同与契约案例一：合同概念的边缘界定\甲盛情邀请乙共进晚餐，乙愉快地答应。
二人之间是否成立合同？如果乙没有依约赴宴，甲是否可以要求乙承担违约责任？甲是一位小孩的母亲，与邻居约定由邻居来无偿暂时照看其小孩。
甲与邻居之间是否成立合同？ABCDE五人组成一个摸彩小组。
他们约定：每人每周付给E10元钱，然后E用50元钱总金额购买彩票，并填写事先商定好的顺序的数字。
有一次，E没有如约填写彩票，而是填写了自己确定的彩票。
但是，事先商定好应填写的数字却中了•个1万元的奖。
ABCD要求E 赔偿其应得的份额。
那么，ABCDE之间是否成立合同?E的行为是否为违约而应当赔偿？甲乙二人为非婚姻同居的男女，双方约定在同居期间，女方应当服用避孕药。
但是，女方在没有向男方发出警告的情况下停止了服用，导致女方怀孕并生下■个孩子。
法院判决男方负担这个孩子的抚养费。
男方则要求女方承担违约赔偿责任。
法院是否应当支持？主观标准：当给付者具有受法律约束的意思，受领者也是在这个意义上受领这种给付，方可获得合同的效力。
客观标准：考虑双方当事人的利益状态，根据诚实信用原则及交易习惯来判断是否存在法律义务。
一是风险，二是能否要求当事人对这种风险承担责任。
契约制度在私法领域中的作用1.契约是产生私法权利义务的最重要的根据2.保护交易进而促进实现私法上的目标3.最大限度地增加经济价值和资源的有效利用4.可以使私法主体依照自己的意志对私人事务作出合理的安排。
《合同法》课程笔记
《合同法》课程笔记第一章合同与合同法1.1 合同的概念一、定义：合同是两个或两个以上的民事主体之间，基于平等、自愿、公平、诚实信用的原则，通过意思表示一致而设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
二、特征：1. 合同的主体是民事主体，包括自然人、法人、非法人组织。
2. 合同是当事人意思表示一致的产物，反映了当事人的意愿。
3. 合同旨在设立、变更、终止民事权利义务关系。
4. 合同是一种法律行为，具有法律约束力。
三、合同与契约的区别：1. 契约是合同的一种古老称谓，通常指双方或多方之间的协议。
2. 合同是一个更广泛的概念，包括所有类型的民事协议。
3. 契约强调双方的对等性和合意，而合同强调法律效果。
1.2 合同的分类一、根据合同当事人的人数，可分为：1. 双方合同：仅涉及两方当事人的合同，如买卖合同。
2. 多方合同：涉及三方或三方以上当事人的合同，如合伙合同。
二、根据合同的内容，可分为：1. 物权合同：涉及物权的设立、变更、转让的合同，如所有权转让合同。
2. 债权合同：涉及债权债务关系的合同，如借款合同。
3. 联合合同：涉及多方合作关系的合同，如联营合同。
三、根据合同的形式，可分为：1. 口头合同：通过口头协商达成的合同，简便但证据难以固定。
2. 书面合同：以书面形式订立的合同，证据固定性强，便于纠纷解决。
3. 非书面合同：除口头和书面以外的其他形式，如行为表示合同。
四、根据合同的成立方式，可分为：1. 单务合同：一方当事人仅承担义务，另一方仅享有权利的合同，如赠与合同。
2. 双务合同：双方当事人互负义务、互享权利的合同，如买卖合同。
1.3 合同的关系一、合同当事人：1. 债权人：享有合同权利，可以要求债务人履行义务的人。
2. 债务人：承担合同义务，应当履行合同约定的人。
二、合同当事人的权利和义务：1. 债权人的权利：请求债务人履行债务、赔偿损失、支付违约金等。
2. 债务人的义务：按照合同约定履行债务、承担违约责任等。
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第一节合同与合同法概述一、合同的概念和分类（—）合同的概念合同是指平等主体的自况人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
（二）合同的分类1有名合同与无名合同。
2诺成合同与实践合同。
（如自然人之间的借款合同、保管合同）3要式合同与不要式合同。
（如保险合同）4双务合同与单务合同。
5有偿合同与无偿合同。
（如保证合同）6主合同与从合同。
二、合同法概述（一）《合同法》的调整范围1《合同法》调整的是平等主体之间的民事关系。
2《合同法》调整法人、其他组织、自然人之间的合同关系。
3有关身份关系的协议，不适用《合同法》的规定。
4其他法律另有规定的，依其规定，但仍适用《合同法》总则的规定。
5对无名合同，适用《合同法》总则的规定，并可参照《合同法》分则或其他法律最相类似的规定。
（二）《合同法》的基本原则1平等、自愿原则。
2公平诚实信用原则。
3守法，不得损害社会公共利益原则。
4依法成立的合同对当事人具有法律约束力原则。
第二节合同的订立一、合同订立的形式（一）合同订立的概念合同订立是指当事人双方依法就合同的主要条款协商一致，达成协议的法律行为。
（二）合同订立的形式1书面形式。
法定或当事人约定采取书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
2 口头形式。
3其他形式。
二、合同的主要条款（一）当事人的名称或姓名和住所（二）标的标的是合同当事人双方权利和义务所共同指向的对彖。
有物和行为两大类。
（三）数量（四）质量（五）价款和酬金（六）履行期限、地点和方式（七）违约责任（八）解决争议的方法。
注意！解决争议的方法主要有四种：当事人协商和解；第三人调解；仲裁；诉讼。
若选择仲裁，还要选定仲裁机构。
三、合同订立的方式（一）要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。
1要约应具备的条件（1）内容具体确定。
第一，要约人必须特定。
要约的提出旨在与他人订立合同，并唤起相对人的承诺，所以要约人必须是订立合同的一方当事人。
合同法第一讲
合同法第一章合同概述第一节合同的基本观念一、合同（一）合同的语义1. 合意（协议）agreement允诺promise2.广义的合同、狭义的合同采纳广义合同的概念，与司法实践相一致。
（二）合同的法律性质1．合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为。
2．合同是双方或多方当事人意思表示一致的协议。
3．合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的和宗旨（三）合同与相关概念1. 合同与债债是发生在特定主体之间请求为特定行为的财产法律关系。
2. 合同与契约3. 合同与经济合同二、合同行为、合同过程、合同关系（一）合同行为（二）合同过程合同过程是一个发展变化着的动态的过程，包括合同缔结前的接洽阶段，到履行完毕后的一个连续的过程，涉及合同成立、效力、履行等问题。
合同过程是一个动态的过程，包括合同成立、效力、履行。
（三）合同关系1. 合同关系概念合同当事人之间的权利义务关系。
2. 合同关系的构成要素及特征（1）合同关系的主体平等主体的自然人、法人、其他组织。
不要求具有行为能力，无（限制）民事行为能力人可以成为合同关系主体，其缔约和履约需要代理人辅助。
（2）合同关系的客体合同的标的，合同关系中权利义务所指向的对象（又称给付），即债的内容所要求的债务人的行为（给付行为）区别于合同的标的物，即债务人行为具体作用的对象（给付的标的）。
（3）合同关系的内容合同权利和合同义务（合同上的债权债务）三、合同相对性所谓合同关系的相对性，在大陆法中通常被称为债的相对性，它主要是指合同关系只能发生在特定的合同当事人之间，只有合同当事人一方能够向另一方基于合同提出请求或提起诉讼；与合同当事人没有发生合同上权利义务关系的第三人不能依据合同向合同当事人提出请求或提起诉讼，也不应承担合同的义务和责任；非依法律或合同规定，第三人不能主张合同上的权利。
例外：债的保全、买卖不破租赁、涉他合同（没有突破责任的相对性）（一）主体的相对性是指合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事人一方能够向另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。
第一章 合同与合同法概述
出发点。
合同法基本原则的特点：
1 、合同法基本原则具有根本性：第一，合同法 基本原则反映合同法的根本价值；第二，合同法基 本原则作用于合同法的全部领域；第三，合同法基 本原则是制定、适用、解释和研究合同法的基本指 导思想。 2 、合同法基本原则具有指导性：合同法基本原 则不是具体的合同法规范，但它指导和协调着全部 合同关系。
3 、合同法基本原则具有强行性：合同法基本原 则不允许排除适用，合同当事人必须遵守。
合同法基本原则的作用：
1、合同法基本原则是合同立法的准则。
2、合同法基本原则是适用合同法的准则。
3、合同法基本原则是解释合同的准则。
4、合同法基本原则是指导合同行为的准则。
（一）平等原则
第三条 合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志 强加给另一方。
英美法主张合同是能够直接或间接地由法律强制 执行的允诺，但根据“交易原则”，并非所有的允
诺都可以强制执行，只有那些作为交易一部分的允
诺在法律上才是可以强制执行的，所以，允诺人作 出一项允诺时，受允诺人必须以其他行为予以回报， 这就形成了英美合同法上一个非常重要的概念—— 对价（Consideration）。
法。如《汉谟拉比法典》、《十二表法》等。
古代合同法的杰出代表：罗马法
古代合同法的特点：
◆内容简陋，体系残缺；
◆合同主体范围狭窄； ◆合同形式复杂，程序烦琐； ◆ 刑罚违约，手段残酷。
《十二表法》第3表：
1、对于自己承认或经判决的债务，有30天法定宽限期； 2、期满，债务人不还债的，债权人得拘捕之，押其到长官前， 申请执行； 3、债务人仍不清偿，又无人为他担保，债权人得将他押至家中 拘留，栓以皮带或脚镣，但重量最多为15磅，愿减轻者听便 ；
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合同是变更民事权 利义务关系合同可以用来终止 合同之债，旨本讲的目的要求及重点难点【目的要求】对于所涉观点、概念，有个初步的理解即可，但要求通过以后章节的学习逐步加深理解。
'协议说'和'允诺说'了解即可。
【重 点】对合同的理解。
【难 点】合同与法律行为的关系。
【本讲课程的引入】任何一个概念，它的产生只是为了交流、表述方便的需要。
对于两个或两个以上 的社会主体，当他们以自己的允诺换取到对方的允诺时，甚至接受对方的允诺时，他们会使用合同这 个词；对于法官，当他或他们需要用合同来对发生纠纷的当事人间的法律关系进行定性时，他或他们 也会使用合同这个词。
我这里运用了实用主义的哲学观来谈合同概念的意义。
因为，试图用一段文字 来揭示合同的本质，前人做得是那么不够，以至于我觉得困难重重，同时，我又个人认为，学习合同 法，重要的是把握合同法的精神，而不是纠缠于某一个概念。
那么是不是我们就不需要再给合同下定 义了呢？不是的，我把这个问题放在第一章第一节，是为了借助于对合同概念的讨论，希望其中一些 观点在以后对合同的讲解中能对大家有所帮助或者说作一个铺垫。
第一章合同与合同法概述第一节合同的'概念'简述在现代，很多词汇与合同有相同的涵义，如协议、契约等。
作为法学本科生，有必要了解以下两 种对合同的定义一一一、关于合同概念的两种学说1、协议说：以我国1999年10月1日起施行的《合同法》第2条第1款为例，所下的定义是：“平 等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
”2、允诺说：以美国法律整编契约法第二次汇编为例，定义是：“契约乃一个允诺或一组允诺。
违 反此一允诺时，法律给与救济；或其对允诺之履行，法律在某些情况下视之为一项义务。
”［A contract is a promise, or set of promises, for breach of which the law gives a remedy, or the performance of which the law in some way recognizes as a duty."］［传统的允诺说以查尔斯•弗里德为代表，强调义务，即可被强制执行；现代允诺说，以格兰特•吉 尔摩为代表，强调救济，即赔偿损失］以上两说都从设立、变更、终止民事权利义务关系的原因的角度给合同下了一个定义。
第一章 合同与合同法概述
3、公平原则 当事人应当遵循公平原则确定各方的权利 和义务。（第5条） 4、诚实信用原则——民法上的“帝王条款” 当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实 信用原则。 （第6条） 5、公序良俗原则 当事人订立、履行合同，应当遵守法律、 行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会 经济秩序，损害社会公共利益。 （第7条）
四、鼓励交易原则
一、鼓励交易是促进市场发展的必需。 二、鼓励交易是提高效率，增进社会财富 积累的手段。 三、鼓励交易有利于维护合同自由，实现 当事人的意志和缔约目的。
第二节 合同法概述
一、合同法的含义及属性 （一）合同法的含义 合同法，即有关合同的法律规范的总称，是调整 平等主体之间交易关系的法律。 （二）合同法的基本属性 1、合同法为私法。 2、合同法为财产法。 3、合同法为交易法。 4、合同法为自治法。
二、我国合同法的法源
Fra bibliotek （一）法源的意义、判断标准及类型 1、法源的意义 2、法源的判断标准 3、法源的类型 （1）具有绝对效力的法源与具有相对效力的法 源 （2）直接法源与间接法源 （二）具有绝对效力的法源 1、法律
物权法 财产法 债权法 民法
侵权法 合同法
不当得利、无因管 理
继承法 身份法
亲属法
2、行政法规 3、有权解释 4、国际条约 5、各省、自治区、直辖市人大及其常委会 制定的地方性法规 6、民族自治地方制定的自治条例和单行条 例 （三）具有相对效力的法源 （四）相对法源
第四节 合同法的原则
一、合同法的原则概述 合同法的原则，是适用于合同法的特定领域乃至 全部领域的准则。 《合同法》规定的基本原则 1、合同当事人法律地位平等原则 合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的 意志强加给另一方。 （第3条） 2、合同自由原则 当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位 和个人不得非法干预。（第4条）
第一章-合同与合同法概述
第一章合同与合同法概述第一节合同的概念和种类一、合同的概念和特点（一）概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
（狭义的定义）。
合同这种行为方式已经被广泛应用于社会生活的各个方面（领域），在社会生活中存在着各种各样的合同。
从合同所规范（调整）的社会关系的性质来看，合同可分为：民事合同：是平等民事主体之间订立的协议；劳动合同：是劳动者与用人单位之间明确劳动权利和义务关系的协议；行政合同：是行政关系的主体之间为实现管理的目的而订立的协议，由行政法调整。
如综合治理、计划生育、环境保护等协议或责任状。
合同法所称的合同就是民事合同，不包括劳动合同和行政合同，而且不是所有的民事合同，（主要）是指有关财产关系的合同。
有关身份关系的协议，如婚姻、收养、监护等协议适用其他法律，如婚姻法、收养法等，不适用合同法。
关于合同的概念，在国际上有各种理论和立法例，但总的来说，大陆法系皆强调合同的“合意”，即合同是双方当事人意思表示的一致；而英美法系强调合同是一种单方允诺，而不强调双方的合意。
大陆法系之间也不一样，法国认为合同就是债权合同；而德国认为合同包括所有的民事合同。
就我国而言，学者们都比较接受德国法的一些作法（在其他法律领域也一样），认为合同包括所有的民事合同，但是并非都适用合同法。
民事合同大体可分为三类，一是债权合同；二是物权合同；三是身份合同。
债权合同即以债权债务为内容的合同，如买卖合同；物权合同即合同当事人之间的权利是一种物权，而不是债权，如抵押合同中的抵押权、质押合同中的质权、留置合同中的留置权、土地使用权出让合同中的土地使用权、承包合同中的承包经营权等等，这些权利都属于物权，这些合同都属于物权合同。
身份合同即具有严格身份性质的合同，这些权利涉及特定当事人的人身、身份。
《民法通则》规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。
依法成立的合同，受法律保护。
”相比较而言，合同法的规定与民法通则规定的用词基本一致，但范围不一样，因为由于民法通则是在“财产权利”章的“债权”节规定的，所以民法通则中规定的合同实际仅指债权合同。
第一章合同与合同法概述
合同法绪论一、初识合同法1、合同法是民法的重要组成部分2、合同法的内容合同法是调整平等主体之间的交易关系的法，主要规范合同的订立、有效与无效及合同的履行、变更、转让、解除、保全和违反合同的责任等问题。
3、合同法的特点合同法具有任意性；合同法强调平等协商和等价有偿原则；合同法是富于统一性的财产法；合同法是创造财富的法律。
二、学习合同法的方法一是法解释论的方法二是比较研究的方法三是案例分析的方法三、参考书目1、《合同法研究》(一、二），王利明，中国人民大学出版社；2、《合同法》，李永军，中国人民大学出版社；3、《合同法总论》（上、下），崔建远，中国人民大学出版社；4、《合同法总论》，韩世远，法律出版社；5、《合同法总则判解研究与适用》，宋海萍，人民法院出版社；6、《合同法分则判解研究与适用》，何志，人民法院出版社；7、《债法原理》（一），王泽鉴，中国政法大学出版社；8、《合同法导论》，阿狄亚著，法律出版社；9、《欧洲合同法》（上卷），海因·克茨著，法律出版社。
第一章合同与合同法概述第一节合同的概念一、合同定义的表述⏹在大陆法系，合同被认为是一种“合意”或“协议” ；⏹在英美法上，合同一般被认为是一种“允诺”；⏹《民法通则》第85条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议”；⏹《合同法》第2条规定“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。
”二、对合同概念的理解一是强调民法意义上的合同。
从而将两种关系排除在外：其一，各级人民政府对经济的管理活动属于行政法律关系；其二，企事业单位内部的管理和被管理活动，属于单位内部管理关系。
二是应将民法上的合同概念与合同法的适用范围加以区别。
《合同法》第2条第1款确立的是合同的定义，而第2款是限定的《合同法》的适用范围，即婚姻、收养、监护等有关身份关系的问题，虽然有的也采用协议的方式，但不适用《合同法》，而是由有关的专门法律如《婚姻法》、《收养法》等来规范。
合同法第一章-合同与合同法概述
第一章合同与合同法概述第一节合同概述一、合同的概念《合同法》第2条：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
”婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。
二、合同的相对性含义：是指合同关系只能在合同当事人之间产生效力，对于合同关系之外的第三人不具有约束力。
《合同法》第121条：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。
当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。
”突破：债的保全制度、买卖不破租赁、涉他合同、第三人侵害债权等。
三、合同的分类（一）典型合同与非典型合同1．区分标准：法律对合同关系是否设有规范并赋予一个特定的名称。
典型合同／有名合同：法律对其设有规范并赋予一定的名称。
非典型合同／无名合同：法律未设特别规定，也未赋予一定名称。
2．区分意义：法律适用不同典型合同：《合同法》分则／其他相关法律——《合同法》总则——法律行为的规定。
非典型合同：《合同法》第124条：“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。
”（二）双务合同与单务合同1．区分标准：双方当事人是否互负给付义务。
双务合同：双方当事人互负对待给付义务。
单务合同：仅一方当事人负担给付义务。
2．区分意义（1）双务合同以同时履行为原则（2）适用合同履行中的抗辩权规则：同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权。
（三）有偿合同与无偿合同1．区分标准：当事人取得权益是否须付出对价。
有偿合同：当事人一方享有合同规定的权益时，必须向对方支付对价。
无偿合同：当事人一方享有合同规定的权益时，不必向对方支付对价。
2．区分意义（1）债务人的注意义务及责任轻重不同。
《合同法》第189条：“因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。
”第374条：“保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。
合同法(简)[1]
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(5)要约的撤回 第17条：要约可以撤回。即在要约生效之
前将它撤回。 撤回的通知应当在要约到达受要约人之前
或与要约同时到达受要约人。 (6)要约的撤销 第18条:要约可撤销，撤销要约的通知应当
在受要约人发出承诺通知之前到达受要 约人。
合同法(简)[1]
第19条规定两种例外情况：
四、可撤销合同
1.含义:因意思表示不真实，通过撤销权人 行使撤销权，使已经生效的意思表示归 于无效的合同。
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2.可撤销合同的表现形式：
54条:下列合同，当事人一方有权请求人民法 院或者仲裁机构变更或者撤销： （一）因重大误解订立的； （二）在订立合同时显失公平的。
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使 对方在违背真实意
合同法(简)[1]
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第55条 有下列情形之一的，撤销权消灭：
（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤 销事由之日起一年内没有行使撤销权；
合同法(简)[1]
出版社给王教授写了一封信。信中说：扬某某主 编的《物权法》已经出版，每本定价80元，1 个月内款到即发书，不收邮费。该信件是要约 还是要约邀请？
第一：“款到即发书”标明受约束，一个月是承 诺期。
第二：从“具体明确”的角度看，缺少数量条款， 但有确定数量的方法，即王教授以寄书款的数 量确定。
思的情况下订立的合同，受损害方有权请求 人民法院或者仲裁
机构变更或者撤销。 当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构
不得撤销。
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3.撤销权的消灭:55条 撤销权的时效 1年
撤销权的抛弃 五、无效合同、被撤销合同的效力及财产后果
1.效力 : 自始无效 2.财产后果 :58条 59条
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课程名称：合同法 第1讲授课题目：第一章 合同与合同法概述 第一节 合同的‘概念’简述1 本讲的目的要求及重点难点【目的要求】对于所涉观点、概念，有个初步的理解即可，但要求通过以后章节的学习逐步加深理解。
‘协议说’和‘允诺说’了解即可。
【重 点】对合同的理解。
【难 点】合同与法律行为的关系。
【本讲课程的引入】任何一个概念，它的产生只是为了交流、表述方便的需要。
对于两个或两个以上的社会主体，当他们以自己的允诺换取到对方的允诺时，甚至接受对方的允诺时，他们会使用合同这个词；对于法官，当他或他们需要用合同来对发生纠纷的当事人间的法律关系进行定性时，他或他们也会使用合同这个词。
我这里运用了实用主义的哲学观来谈合同概念的意义。
因为，试图用一段文字来揭示合同的本质，前人做得是那么不够，以至于我觉得困难重重，同时，我又个人认为，学习合同法，重要的是把握合同法的精神，而不是纠缠于某一个概念。
那么是不是我们就不需要再给合同下定义了呢？不是的，我把这个问题放在第一章第一节，是为了借助于对合同概念的讨论，希望其中一些观点在以后对合同的讲解中能对大家有所帮助或者说作一个铺垫。
第一章 合同与合同法概述第一节 合同的‘概念’简述在现代，很多词汇与合同有相同的涵义，如协议、契约等。
作为法学本科生，有必要了解以下两种对合同的定义――一、关于合同概念的两种学说1、协议说：以我国1999年10月1日起施行的《合同法》第2条第1款为例，所下的定义是：“平2、允诺说：以美国法律整编契约法第二次汇编为例，定义是：“契约乃一个允诺或一组允诺。
违反此一允诺时，法律给与救济；或其对允诺之履行，法律在某些情况下视之为一项义务。
”［A contract is a promise, or set of promises, for breach of which the law gives a remedy, or the performance of which the law in some way recognizes as a duty.”］［传统的允诺说以查尔斯·弗里德为代表，强调义务，即可被强制执行；现代允诺说，以格兰特·吉尔摩为代表，强调救济，即赔偿损失］以上两说都从设立、变更、终止民事权利义务关系的原因的角度给合同下了一个定义。
所不同的是，协议说从法律逻辑的角度强调了当事人的意思为法律上权利义务的源泉之一；而允诺说则在除此之外还给出了法律对合同认可背后道德上原因(准确地说，是更鲜明地指出了这一点)。
［法律之所以有效，道德的支撑是很重要的一个依据。
］我想，此时，大家看到原因这个词，难免联想到法律行为这个概念。
大家先看以下这两句话：×年×月×日甲与乙订立了一份合同；×年×月×日甲与乙合同。
是不是后者较为别扭？我们再看这样一句话。
甲与乙之间是一种合同法律关系。
应该说这是通顺的。
但如果我们说甲与乙之间是一种协议法律关系或允诺法律关系是不是就比较别扭？我们再看这样一句话。
甲与乙订立的合同不成立。
或者，甲与乙订立的合同无效。
这都是通顺的。
但是，不成立的合同或无效的合同是合同吗？如同我们说这个人不是人，狗不是人这两句话，前者其实肯定了不是人的人还是人，而后者肯定了不是人的狗不是人。
我说这些想要说明什么问题？我们说，合同是协议或允诺；或者，合同是法律行为，这也许都没有错。
但为什么我们在使用它们时却并不总是优先考虑其本质，而是语言习惯呢？如何解决这种语言表达与对事物本质追求所产生的紧张关系？非本质主义也许是较好的解决方案。
我的理解：对基于允诺而产生的民事关系进行描述和处理时要用到的一个词。
不论是关系本身，还是产生这种关系的原因；甚至也不论这种关系本身的本质究竟是否为合同关系。
回到刚才我试图要说的话题：合同与法律行为，这种以关系说为基础的解构思路于以下我们要谈的这个问题也有帮助。
法律行为的概念通说乃系德国法学家海瑟创立，这以后法学家们对法律行为的定义罗林总总，但大致意思都比较相近，即追求私法效果的意思表示。
前苏联学者阿加尔柯夫不满足于此，认为还须产生民事主体所预期的法律效果才能称得上是法律行为。
我国现在民法学界对法律行为的界定基本上是受前苏联民法学说的影响。
我个人不太愿意把合同与法律行为并论，因为总担心“合同是法律行为”这一似是而非的提法在大家脑海中扎根太深，尽管也许无碍大局，不过我还是忍不住要提一提，简单地提两点吧：二、合同与法律行为请大家回忆法律行为的含义：以意思表示为要件并能产生当事人所预期的法律效果的行为。
（一）就合同的订立来说，合同的订立并不一定要经由法律行为订立，通过事实行为同样可以订立合同（即事实缔约），如下表：（二）就合同的内容来说，法律行为仅是确定合同权利义务的方式之一，合同权利义务还可以以其他方式确定，如法律的强课程名称：合同法 第1讲授课题目：第一章 合同与合同法概述 第一节 合同的‘概念’简述3 制性规范、任意性规范、交易惯例、法官运用诚实信用原则以目的解释、整体解释方法进行的合理推定等。
客观地说，以上两种学说都有其合理性。
对于本科阶段的学生来说，不必花太多的时间辨析。
我们可以从以下几点作一个大致的了解：三、对合同的理解1、目的性；2、主体间的平等性；3 成立？内容具体、确定？效力？4、主观上是否在追求私法上的效果，不重要；合同存在之判断依客观标准。
5、允诺可明示，也可默示；［合同的解释］6、违约责任的体系？1、自然人、法人、其他组织等社会主体之间为一定目的，向对方作出一个允诺或一组允诺；｛没有无目的的合同，一方总是希望通过对方兑现其允诺以实现其特定的目的。
｝2、这种允诺可能是明示的也可能是默示的；｛比如：某房地产开发商甲卖给某自然人乙一所住房，明示的允诺有标的物座落于何处、面积多少、总价款多少、何时交付使用、何时办理产权过户等，默示的允诺是该房屋上未设抵押权，在合理的使用年限内不存在危及住户人身财产安全的不合理危险等。
｝3、在当时特定情形下，他们之间处于平等地位；｛在复杂的社会生活中，社会主体间的地位并非一成不变，比如，某机关法人税务局在征收某房地产开发公司税款时，他们之间的地位是不平等的，而该税务局发包其办公大楼由该公司承包建设时，他们之间的地位是平等的。
｝4、对于他们作出的允诺，合同法将给予评价，包括：（1）是否属于合同法调整范围？｛A 、如果在当时特定情形下，他们之间地位不平等，可能构成行政合同、辩诉交易契约等；B 、婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定（《合同法》第2条第2款）；C 、国家之间的条约、协定适用国际法。
｝｛具体判断，可以用排除法｝（2）是否有法律意义？即是否有必要给予法律保护？（3）内容是否具体、确定？｛内容不具体确定，基于私法自治，法官没有合理的理由如法律的示范性规范、交易惯例等作为依据为他们之间创设完善的允诺以使他们各自的目的实现时，法官会认为合同不成立。
｝（4）应予保护？或附条件地给予保护？不予保护甚至给予处罚？或附条件地不予保护？｛如果是绝对否定的评价，法律不予保护，当事人无权要求对方兑现其允诺以实现其订立合同时所预期的目的。
其他情形，同学们可以举一反三。
关于这个问题，我们将在合同的效力部分详加阐述。
｝5、至于他们之间在作出允诺时，主观上是否在追求私法上的效果，即他们是否意识到他们间的关系将会用合同法调整，并不重要；｛如甲搭乘好友乙的车回家，途中由于乙违反交通法发生交通事故，甲乙间并不一定意识到他们之间已订立一个无偿的运输合同，事故发生后，甲有权选择违约追究乙的责任，也有权选择侵权追究乙的责任。
德国学者卡尔·拉伦茨的社会典型行为理论认为，现代社会大量合同关系是因事实行为而创设，比如乘坐公共汽车，并非基于传统观念中的以发生特定法律效果为目的的意思表示。
｝6、如果他们间的允诺需要用合同法调整，一方违约，他应当赔偿对方损失，但是，如果法官认为实际履行才能实现公平，也可能判令违约方实际履行。
［二］综合评述1、判断合同法上的合同是否存在，并不以‘社会主体在他向其他社会主体作出允诺时是否意识到他的允诺将用合同法调整’为依据。
如果他希望他的允诺适用合同法，而实际并没有合同法上的意义，我们则说“合同”不成其为合同；如果说社会主体间至少一方没有意识到他们间的允诺将适用合同法，而以法律的眼光看他们间的允诺应适用合同法，我们仍要说他们间有合同关系。
2、是否产生社会主体所预期的法律效果，不影响我们对合同概念的使用，即无效的合同也是合同，有时，我们对因意思表示不一致或内容不够具体确定的“合同”为了表述方便也使用合同这个概念。
3、是否为合同法上的合同，我们可以用排除法来判断。
课堂讨论：大家试着给合同下个定义？【本讲课程的小结】本讲我们以合同的概念入手探讨了如何理解合同。
并引出了一些概念：成立、效力、解释、解除、违约责任体系等。
关键词有：允诺；事实缔约。
几个重要的观点：［大家可以作笔记］1、设立民事权利义务关系的协议是合同，变更、终止民事权利义务关系的协议也是合同。
2、以事实行为也可订立合同。
3、我的理解：对基于允诺而产生的民事关系进行描述和处理时要用到的一个词。
有点类似美国一位法官对法下的定义：“法庭上运用公共力量这种情形下的声明。
”。