第八章 项目融资信用保证结构

特别是当项目及借款人信用情况一般或较差时，债权人会要求项目及借 款人提供足够的信用保证，这时来自于借款人以外的信用保证对于项目融资 来说更为至关重要。
对债权人来说，贷款保证措施可以控制债务人必须履行其偿债责任，当 债务人不能履行责任时，有权采取行动依法强制取得补偿，或得到第二还款 来源。
对于业主而言，良好的信用保证措施不仅有利于资金的顺利取得，而且 能够降低融资成本，保证项目的正常建设和运行。反之，过于脆弱的信用保 证措施，会导致债务利率的上升，甚至不能取得金融机构的信任，无法得到 贷款。合理的融资保证结构还可以有效分散投资风险，保证项目顺利实施。 但值得注意的是，为债务融资提供信用保证也会导致相应的成本。这就要求 设计出必要、合理的信用保证结构。
项目融资中的信用保证与一般商业贷款的担保有很大的不同。在一般商 业贷款中，贷款人要求担保人应有足够的资产弥补贷款人不能按期还贷时可 能带来的损失。而工程项目融资的债权人关注的是工程项目是否成功，而不 是工程项目的现有资产价值。他们要求的信用保证目标是：项工程目按期完 工，通过竣工验收，在项目投入使用后能正常运行，并获取足够的现金流来 回收贷款。
3.意向性保证
意向性保证是指担保人虽然具有对项目提供一定支持的意愿，但这种意愿 不具备法律上约束力，更不需体现在担保人公司的报告中。因此这种受到普遍 欢迎，在项目融资中经常应用。
意向性保证的常用形式是借款人控股母公司向贷款银行出具安慰信或支持 信。安慰信和支持信通常没有法律约束力，项目的发起人不必承担担保责任或 或有负债项目。
（2）不得用于抵押的财产 下列财产不得抵押： 1）土地所有权； 2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但另有规定的除外； 3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫 生设施和其他社会公益设施； 4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；
依法被查封、扣押、监管的财产； 依法不得抵押的其他财产。
第三方保证是指项目借款人和贷款人之外的第三方以其信用对还款提供保 证，称为第三方保证。
保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务 或者承担责任。
（二）项目投资者（股东）保证
项目融资中最常见的直接融资保证形式就是由项目的发起人（通常也是项 目股东）和股东作为保证人。
由于项目公司在现金流、经营经验等多方面存在着较大不确定性，所以大 多数银行会要求借款人提供来自项目公司以外的保证作为附加的债权保证。一 般而言，若项目投资者不能提供其他可以被贷款人接受的保证人，项目投资者 自己必须提供一定的项目保证。而保证的具体内容由双方通过谈判而定。贷款 人可能要求投资者保证项目顺利交付使用，否则由项目投资者保证偿还所欠债 务。贷款人也可能要求项目投资者采取某种特定形式保证项目在有效寿命期内 偿还贷款。
第八章 项目融资信用保证结构
学习目标 主要内容
第一节 项目融资信用保证的意义与分类
一、项目融资信用保证的意义和目标
在采用债务方式进行项目融资（或公司融资）时，债权人为了保证贷款 的安全性，需对以下两个方面进行分析：
一是项目未来的现金流或借款人公司本身的信用状况； 二是来自于项目或借款人以外的直接或间接的信用保证。
例如在BOT项目融资中，政府以特许经营协议形式进行担保是投资者采 用该模融资的前提。
3.国际金融机构 为了促进发展中国家的经济建设，地区开发银行、世界银行这些国际金 融机构可为重要的项目提供担保，减少项目的政治、商业风险，增强债权人 的信心。
（三）商业性机构保证
商业性机构为了获取盈利，可为项目提供保证，承担项目风险并收取 一定的费用。提供商业性保证的机构主要有：专业的担保公司、银行、非 银行金融机构和保险公司等。
(二)按承担的经济责任分类
按所承担的经济责任不同，融资信用保证可分为直接保证、间接 保证和意向保证。
1、直接保证
直接保证是指以直接的财务担保形式作为向项目提供的一种财务 支持。在项目融资中，这种直接保证所承担的直接经济责任不是无限 的，而是有限的，可以体现在时间上的限制和金额上的限制。
2、间接保证
在项目产品销售中，可采取无货亦付款合同。无货亦付款合同包 括多种方式，一般来说是产品购买方同项目公司签订无货亦付款合同， 设定产品购买方最低数额支付义务，即使实际不能提供服务和产品时 也得支付。无货亦付款合同中的权力可以转让给贷款人，贷款人因此 可以向该合同规定的对无货亦付款有关方直接追索。
无货亦付款合同的责任人负有无条件的义务，该类合同是不可撤 销的。该类合同责任人保护自己权益的方法是当供货商（项目公司） 无力供货时可以接管项目。
间接保证是指担保人不以直接财务担保形式向项目提供财务支持， 而是采取项目合同保证和借款人（股东）承诺形式取得间接的支持。
（1）项目合同保证。项目融资中，参与项目实施的各方，就项目的实施签订了 一系列合同，对于项目的实施成功提供了保证，间接对项目的债务融资提供了支 持。这类合同主要有以下几种：
1）项目建设工程总承包合同。 这种合同实际上可将项目建设风险转移至承包公司。有足够实力的工程承包 公司可以降低项目融资人的风险，对项目融资提供间接的保证。建设承包合同要 求工程承包方承担的责任主要应当有：完工保证、项目的规划和设计责任，项目 应达到的技术经济指标，赔偿责任等。 2）项目产品的长期销售和服务合同。 这种合同可以将项目产品的市场风险转移至下游客户。有足够实力的下游客户 签订的有约束力的订货合同可降低项目的市场风险。项目产品的长期销售和服务 合同确保了项目具有稳定的市场份额和收入，能够作为借款人还债的基本保证。 大型原材料生产项目、资源开发与生产项目、基础设施项目常常需要这类销售或 服务合同。
二、财产抵押和质押
财产抵押和质押是以财产权对债务偿还提供保证的担保形式。
（一）财产抵押
抵押，是指债务人或者第三人不转移对抵押财产的占有，将该财产作为债 权的担保。
债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的 价款优先受偿。抵押是一项重要的财产担保行为。抵押担保对债权人比较安全 可靠，同时财产抵押之后，并不转移占有，不影响抵押人对抵押物的使用，因 此以财产抵押作为担保的越来越多。
（2）借款人或股东承诺。 借款人及其股东承诺可以对贷款提供约束力较弱的间接保证。 常见的借款人承诺包括：在贷款偿清之前借款人保持一定的财务指标 限制，如资产负债率、最低所有者权益、最高借款比率等；财产不对任何 其他人抵押；保证某些约定的基本财产，不出售转让。 这种承诺在贷款合同中约定，如果借款人对其承诺违约，债权人有权 采取措施提前收回贷款。 借款人（项目公司）的控股股东承诺也是对借款的一种保证措施。常 见的控股股东承诺有：在贷款偿清之前保持对借款人的控制权，保持借款 人的最低所有者权益额；保持对借款人提供一定额度的股东借款，并且银 行贷款优先于股东借款得到偿还。这种承诺常以附加合同的形式加以约定。
以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地 使用权同时抵押。以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时 该国有土地上的房屋同时抵押。乡（镇）、村企业的土地使用权不得单独抵 押。以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用 权同时抵押。
抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。财产抵押后，该财产的 价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。
二、项目融资信用保证形式的分类 （一）按法律范畴分类 项目融资信用保证结构的核心是对债务的担保。 债务担保按其所属的法律范畴可分为物的担保和人的担保两种基本形式。 1.物的担保 物的担保是指借款人或担保人以自己的有形资产或权益作为履行债务设定的担
保物权。如果借款人到期不能履行债务而违约，享有担保权益的贷款人可以取得对 担保条件下的资产的直接占有，或者将这些项目资产出售来优先清偿贷款人的债务。
抵押可以是债务人以自己的财产提供的担保，也可以是第三人财产提供的担 保。
1．我国《担保法》关于财产抵押的规定 （1）可用于抵押的财产 依照我国《担保法》的规定，可以用于抵押的财产有： 1）抵押人所有的房屋和其他地上定着物； 2）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产； 3）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物； 4）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产； 5）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒 地的土地使用权； 6）依法可以抵押的其他财产。
由于要承担较高的风险，担保人往往需要收取较高的担保费，并通过 分散化经营来降低风险。此外为了降低风险，担保人还会要求借款人提供 充分的担保风险考察资料。担保人对项目风险的认识会应影响项目担保费 率的高低。
保险公司提供的担保是为了防止项目意外事件发生而进行的。这种担 保可以直接针对项目贷款，也可以为项目的建设、经营、财产提供保险， 以降低项目贷款融资的风险。
（二）与项目有利益关系的机构提供保证 除项目的直接投资者以外，与项目（借款人）有直接或间接利益关系的
第三方也常常作为借款保证人。这些商业机构通过为项目融资提供保证而获 得自身的商业利益。这些机构包括：
1.与项目有直接利益关系的商业机构 与项目有直接利益关系的商业机构主要是指： （1）项目建设承包商。 （2）设备供应商。 （3）原材料供应商。 （4）产品或服务的用户。
2.政府机关 依据我国的担保法，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，
可以作为保证人。国家机关、以公益为目的的事业单位（如学校、幼儿园和 医院）和社会团体不得作为保证人，但经国务院批准，为使用国外政府或者 国际经济组织贷款进行转贷的除外。
对于一些大型工程项目建设，政府机关作为保证人可减少项目的政治风 险和经济政策风险，增强投资者的信心。
2.抵押合同和抵押物登记
抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。抵押合同应当包括以下内容： 被担保的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；抵押物的名称、数量、质 量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；抵押担保的范围；当事人认为 需要约定的其他事项。订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在 债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。