法制史论述

一．论西周法治思想对后世的影响

一. 礼刑结合. 西周时期，“礼”与“刑”的关系密切，二者互为表里，相辅相成，共同构成了西周奴隶制法制的完整体系。西周时期，“刑”是同“礼”相对应的一个范畴，多指刑法和刑罚。“礼”与“刑”是西周法律体系的不可分割的两个组成部分，共同构成了当时完整的法律体系。其中，“礼”是一种积极的规范，即正面地、积极地规范人们，要求人们可以做什么，不可以做什么，应该做什么，不应该做什么。而“刑”则处于消极被动状态，对于一切违背礼的行为进行处罚。凡是礼所禁止的，亦为刑所不容，二者相辅相成，即所谓“礼之所去，刑之所缺，“出礼入于刑”。“礼不下庶人，刑不上大夫”是中国古代法律中一项重要的法律原则，源于《礼记·曲礼》，始于西周，作为一项法律原则，“礼不下庶人，刑不上大夫”所强调的是平民百姓与贵族官僚之间的不平等，强调官僚贵族的法律特权。所谓“礼不下庶人”，说的是庶人以下“遽于事而不备物”，即忙于生产劳动，又不具备贵族的身份和礼所要求的物质条件，因而不可能按各级贵族的各种礼仪行事。这些礼也不是为他们设立的，但这决不意味着庶人可以不受礼的约束。所谓“刑不上大夫”，原指大夫以上贵族犯罪，在一定条件下可以获得某些宽宥，在适用刑罚时享有某些特权，但这些礼遇决不等于大夫以上贵族可以不受刑罚制裁。在实际生活中，官僚贵族犯重罪同样要加以惩罚，特别是对那些“犯上作乱”的贵族，更是严加惩处。西周礼刑结合的治国模式，影响中华法系二千余年（1）开创了一种新的治国模式西周时期将礼、刑两种手段结合起来共同治理国家的方式，开创了世界上的一种独有治国模式，影响了中华法系二千余年。（2）影响深远西汉的“德主刑辅”，唐初的“德本刑用”，明朝的“明礼以导民”，“定律以绳顽”的治国模式，都渊源于西周的礼刑结合的方式，西周在治国模式上，作出的贡献是开创性的，至关重要的。二.西周初期统治者以殷纣滥施酷刑为鉴，确立了德治理念，并作为治国基本方针。进而提出了“明德慎罚”的法律思想。“明德慎罚”思想的主要内容（1）西周“明德慎罚”，是统治者的治国理念与法律指导思想明德，指倡导本阶级伦理道德并用“忠”、“孝”等道德观念教化灌输百姓，使社会成员的头脑中形成预防犯罪的精神堤坝，有效地遏制犯罪。慎罚指在适用法律与实施刑罚时，保持克制与审慎。除不得不杀的重大罪犯外，一般都可以宽缓处理。（2）西周“明德慎罚”思想，奠定了中华法系治国的基本的理念西周统治者提倡“明德慎罚”，实际上，创造了道德教化与刑罚镇压相互结合的治国理念与治国模式。它区别于东西方同期国家的宗教与法律结合的治国方式，具有原生的中国法律文化的特色。这一思想的确立，影响了中华法系的二千余年，成为中国古代最具影响力的一种思想观念。

二“亲属容隐”与“准五服以制罪”的原则

1、亲属容隐制度的含义及其历史渊源

所谓亲属容隐制度，是指一定的亲属之间有罪应当互相隐瞒，不应告发的作证，若对法律规定应当隐匿的亲属进行告发，则告发者将被处以一定的刑罚。

亲属容隐源于儒学思想。儒学，作为中国历史中的正统思想，对中国传统社会与文化有着至深影响。被成为“生命的学问”的儒学，在“亲子之情”的基础上建构了庞大而复杂的伦理系统，这在人类几大文明传统中是一个特例。而其中的亲属容隐制度更是其典型代表

二、亲属容隐制度的合理性价值分析

一．论西周法治思想对后世的影响

一. 礼刑结合. 西周时期，“礼”与“刑”的关系密切，二者互为表里，相辅相成，共同构成了西周奴隶制法制的完整体系。西周时期，“刑”是同“礼”相对应的一个范畴，多指刑法和刑罚。“礼”与“刑”是西周法律体系的不可分割的两个组成部分，共同构成了当时完整的法律体系。其中，“礼”是一种积极的规范，即正面地、积极地规范人们，要求人们可以做什么，不可以做什么，应该做什么，不应该做什么。而“刑”则处于消极被动状态，

对于一切违背礼的行为进行处罚。凡是礼所禁止的，亦为刑所不容，二者相辅相成，即所谓“礼之所去，刑之所缺，“出礼入于刑”。“礼不下庶人，刑不上大夫”是中国古代法律中一项重要的法律原则，源于《礼记•曲礼》，始于西周，作为一项法律原则，“礼不下庶人，刑不上大夫”所强调的是平民百姓与贵族官僚之间的不平等，强调官僚贵族的法律特权。所谓“礼不下庶人”，说的是庶人以下“遽于事而不备物”，即忙于生产劳动，又不具备贵族的身份和礼所要求的物质条件，因而不可能按各级贵族的各种礼仪行事。这些礼也不是为他们设立的，但这决不意味着庶人可以不受礼的约束。所谓“刑不上大夫”，原指大夫以上贵族犯罪，在一定条件下可以获得某些宽宥，在适用刑罚时享有某些特权，但这些礼遇决不等于大夫以上贵族可以不受刑罚制裁。在实际生活中，官僚贵族犯重罪同样要加以惩罚，特别是对那些“犯上作乱”的贵族，更是严加惩处。西周礼刑结合的治国模式，影响中华法系二千余年（1）开创了一种新的治国模式西周时期将礼、刑两种手段结合起来共同治理国家的方式，开创了世界上的一种独有治国模式，影响了中华法系二千余年。（2）影响深远西汉的“德主刑辅”，唐初的“德本刑用”，明朝的“明礼以导民”，“定律以绳顽”的治国模式，都渊源于西周的礼刑结合的方式，西周在治国模式上，作出的贡献是开创性的，至关重要的。

二.西周初期统治者以殷纣滥施酷刑为鉴，确立了德治理念，并作为治国基本方针。进而提出了“明德慎罚”的法律思想。“明德慎罚”思想的主要内容（1）西周“明德慎罚”，是统治者的治国理念与法律指导思想明德，指倡导本阶级伦理道德并用“忠”、“孝”等道德观念教化灌输百姓，使社会成员的头脑中形成预防犯罪的精神堤坝，有效地遏制犯罪。慎罚指在适用法律与实施刑罚时，保持克制与审慎。除不得不杀的重大罪犯外，一般都可以宽缓处理。（2）西周“明德慎罚”思想，奠定了中华法系治国的基本的理念西周统治者提倡“明德慎罚”，实际上，创造了道德教化与刑罚镇压相互结合的治国理念与治国模式。它区别于东西方同期国家的宗教与法律结合的治国方式，具有原生的中国法律文化的特色。这一思想的确立，影响了中华法系的二千余年，成为中国古代最具影响力的一种思想观念。

二“亲属容隐”与“准五服以制罪”的原则

1、亲属容隐制度的含义及其历史渊源

所谓亲属容隐制度，是指一定的亲属之间有罪应当互相隐瞒，不应告发的作证，若对法律规定应当隐匿的亲属进行告发，则告发者将被处以一定的刑罚。

亲属容隐源于儒学思想。儒学，作为中国历史中的正统思想，对中国传统社会与文化有着至深影响。被成为“生命的学问”的儒学，在“亲子之情”的基础上建构了庞大而复杂的伦理系统，这在人类几大文明传统中是一个特例。而其中的亲属容隐制度更是其典型代表

二、亲属容隐制度的合理性价值分析

（一）呵护人性保障人权

“父子之亲，夫妇之道，天性也，虽有患祸，犹蒙死而存之。诚爱结于心，仁厚之至也，岂能违之哉！”1人天生的爱父母，父母与子女之间的爱是最纯最原始的。试想，如果没有容隐制度，一个人让其年迈的父母余生在牢狱中度过，那么他将如何度过他的余生？他怎能不受到良心的谴责？亲亲相隐制度的确立，无疑是对人性的一种关怀和尊重，只有尊重了人的天性，人们才会安居乐业，为家庭为社会创造财富。

（二）体现期待可能性