合同签订、履行中的法律风险防范-修正版 PPT课件

• 2、合同的一般条款 • 根据《合同法》第十二条，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： • （一）当事人的名称或者姓名和住所； • （二）标的； • （三）数量； • （四）质量； • （五）价款或者报酬； • （六）履行期限、地点和方式； • （七）违约责任； • （八）解决争议的方法。
• 相对人无主体资格，包括自始至终都未享有法律主体资格，也包括曾经享有法律主体 资格，但在签订合同时已经注销，还包括相对人在特定缔约范围内无主体资格的情形。
• 风险：导致合同无效 • 防范措施：提供营业执照。对于法律限制某些主体从事某种行为的主体资格，应该审查对方
主体资格是否在法律限制的范围内，以免签约后合同无效。
• 相对人无独立主体资格，指相对人所属主体具有独立的法律主体资格，但相 对人只是其组成部分，如法人的分支机构、项目部、各组成部门，这些机构 不具有独立的主体资格和缔约能力，与之签订一些法律有限制的合同将导致 无效。（担保合同）
• 防范措施：签合同时，注意对方是独立的主体还是分支机构或仅是法人的部门。在签
订合同时，应当让相对人出示营业执照，仔细审查是否有“分支机构”的字样。如果 有，应当请求其同时出示本公司的营业执照。企业应对本公司是否授权分支机构签订 合同进行核实，并保存相关证据（如授权书）。在合同书的当事人一栏中，要表明当 事人的独立主体资格，写明当事人的名称和营业执照注册号，并核实其与营业执照是 否完全相符。在签字栏，要特别审慎地检查合同章是否和当事人完全相符。
• 因合同相对人主体身份所产生的法律风险 • 因合同性质、形式和签订方式的选择不当产生的法律风险 • 合同条款有瑕疵的法律风险 • 因缔约过失的法律风险 • 因合同效力问题产生的法律风险
主体身份的法律风险
• 合同法所称的合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事 权利义务关系的协议。因为，签订合同的主体很重要。常见的风险有：
第二部分 合同订立法律风险与防范
• 合同的订立又称缔约，是当事人为设立、变更、终止财产权利义务关系而进 行协商、达成协议的过程。
• 合同的订立是合同双方动态行为和静态协议的统一，它既包括缔约各方在达 成协议之前接触和洽谈的整个动态的过程，也包括双方达成合意、确定合同 的主要条款或者合同的条款之后所形成的协议。前者如要约邀请、要约、反 要约等等，包括先合同义务和缔约过失责任；后者如承诺、合同成立和合同 条款等。正因为如此，合同订立过程中潜藏了众多法律风险，需要我们高度 重视，并提前采取措施。合签订合同时，应当注意核实代理人的身份，包括 代理人的姓名、身份证件等自然情况；应当让代理人出示授权委托书，并审 查其代理权限和有效期。
• 应认真核实代理人的代理权限，判定其属于只能就某特别事项做出代理还是 可以就一类事项做出代理，还是就一切法律行为都可以代理，并且判断该缔 约行为是否超出了授权范围。如果有异议时，应尽量和被代理人核实。
相对人的代理人或代表人资格瑕疵
• （1）代理人资格瑕疵（第三方代理） • 风险：无权代理，依据法律规定、不同情况，存在表见代理和合同效力待定
的法律后果，其法律风险有所不同： • a.表见代理证据不足的法律风险。依据合同法规定，在无权代理情况下，如
果相对人有理由相信行为人有代理权，该代理行为有效。此时，应当由相对 人就其“有理由相信”承担举证责任。如果企业在订立合同时没有保存相关 证据，则可能因证据不足而导致无法主张成立表见代理。 • b.合同效力待定的法律风险。若无权代理不构成表见代理，根据合同法规定， 在被代理人追认之前，合同效力待定。在被代理人拒绝追认的情况下，合同 归于无效。此时，只能请求代理人履行或赔偿。
合同法律风险分析与防范
第一部分 合同的形式与条款
第二部分 订立合同的风险分析
第三部分
具体案例举例
法律事务部 2015年
第一部分、合同的形式与条款
• 1、合同的形式 • 订立合同的形式很多，包括口头形式、书面形式及其他形式。 • 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据
交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。口头形式是指当事人 只用语言为意思表示订立合同，而不用文字表达协议内容的合同形式。其他 形式是指采用除书面、口头形式以外合同内容的形式，它包括推定形式和默 示形式。 • 公司订立合同应采取书面形式，采用书面形式以外的形式，往往难以举证， 责任无法确定，只有书面形式的证据最容易提供、效力最高。
• 相对人恶意利用公司人格，指相对人明知会损害债权人的利益，而故意利用 公司或股东的有限责任，逃避应负债务的情形。
• 风险：可能存在公司资本显著不足，影响公司承担债务能力的法律风险；可 能存在利用公司人格规避合同义务的法律风险；可能存在公司与股东完全混 同、股东利用公司转移法律责任的风险。（比如合同的标的大于其注册资本）
• 防范措施：签订合同前对相对方进行详细的调查。
• 相对人行政许可瑕疵，指相对人从事的行业、经营活动、生产的产品等，按 照国家法律规定，应当取得行政许可，而相对人未取得行政许可，或者虽然 已经取得许可，但存在年检违规等瑕疵。（对买方来说，不存在）
• 风险：可能导致合同无效。
• 防范措施：在企业选择缔约相对人时，应考虑审查相对人就其经销的产品是 否已经取得该领域的生产经营许可，是否已经取得其经营领域从业资质的许 可。应注意的是，相关领域的行政许可具有相似性，容易发生混淆，审查时 应仔细。在审查资质许可证时，应认真了解相对人经营范围的实际含义，审 查许可证名称与其实际业务范围是否一致，重要的还应到批准部门验证真实 性，同时应注意审查其年检情况以及是否超出有效期。在许可范围有具体细 分时，应审查对方主体是否超出了具体许可范围。在资质证书存在等级标准 时，应审核合同标的是否符合相对人被许可的等级标准。在企业资质等级级 别存在具体限定时，应认真核实相对人是否符合缔结合同要求的级别标准。